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2022-06-24 11:42:26
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您想注冊海外公司還是外國公司?這兩者有不同的性質(zhì)。
外資公司是指,外資股東成員中的個人股份或外資公司股份的才叫外資公司。
如果公司是在海外注冊的,比如開曼群島,美國離岸公司就叫離岸公司、離岸公司。
如果是注冊的外資公司和普通的內(nèi)資公司流程幾乎相同,在流程上都是由外資委托備案,
主要流程:核名網(wǎng)報(bào)(外事委員會還需審核)→資料簽字→核實(shí)身份→提交審核→發(fā)放營業(yè)執(zhí)照→加蓋公章備案→外事委員會備案
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在上海自貿(mào)區(qū)成立五周年之際,上海市法院對民商事法律關(guān)系中“涉外因素”的認(rèn)定、商業(yè)保理創(chuàng)新模式的界定等一系列法律法規(guī)空白點(diǎn)進(jìn)行了明確和辨析。
2013年9月至2018年8月,上海市法院共受理上海自貿(mào)區(qū)相關(guān)案件27萬余件,一審上訴率較高。其中,金融、商業(yè)案件占比近一半,涉案案件達(dá)1萬余起,涉案金額達(dá)1億元。
“五年來,面對自貿(mào)試驗(yàn)區(qū)出臺的‘負(fù)面清單’、‘準(zhǔn)入前國民待遇’、‘證照分離’、‘法律未授權(quán)履職’等新做法,上海法院不斷更新司法理念,正確運(yùn)用法律,平等保護(hù)中外當(dāng)事人合法權(quán)益?!鄙虾8叩确ㄔ旱诙袷路ㄔ涸洪L潘云波說。
定義業(yè)務(wù)和財(cái)務(wù)模型的邊界
在涉外案件審理中,上海高院準(zhǔn)確把握了中國投資者的實(shí)質(zhì)利益,依法行使司法管轄權(quán)。
以“西門子貿(mào)易(上海)有限公司訴上海黃金置業(yè)有限公司”一案為例以涉外仲裁裁決的承認(rèn)與執(zhí)行申請為例,本案判決的關(guān)鍵因素是爭議合同是否存在涉外因素。上海市第一中級人民法法院認(rèn)為,雖然合同雙方均為在上海自貿(mào)試驗(yàn)區(qū)注冊的中國法人,且為外商獨(dú)資企業(yè),但應(yīng)將合同主體認(rèn)定為涉外因素。在貿(mào)易方式上,合同相關(guān)設(shè)備的交付流程為在自貿(mào)區(qū)通關(guān)后轉(zhuǎn)至區(qū)外,也應(yīng)認(rèn)定為涉外因素;總之,確認(rèn)仲裁條款的有效性。
本案尊重《紐約公約》規(guī)定的規(guī)則,遵守裁決和執(zhí)行義務(wù)。此次裁決直接推動了上海自貿(mào)試驗(yàn)區(qū)企業(yè)選擇海外仲裁的突破性改革,是一個值得司法借鑒的成功范例。
同時,為提高涉外商事案件的準(zhǔn)確適用,上海市高院與高校合作,建立了涉外法律委托調(diào)查工作機(jī)制。例如,靜安區(qū)法院曾委托美國華盛頓州法律調(diào)查適用,及時結(jié)案臺灣當(dāng)事人與外國銀行之間的儲蓄存款合同糾紛案件。
另一方面,一些新的金融模式涉及面廣、形式復(fù)雜,給上海法院的審判工作帶來了前所未有的司法難度。
上海市第一中級人民法院以“Cadwanli商業(yè)保理(上海)有限公司訴福建嘉興農(nóng)業(yè)有限公司陳曉峰商業(yè)保理合同”糾紛案為例,認(rèn)為未來可轉(zhuǎn)讓債權(quán)在商業(yè)保理法律關(guān)系中應(yīng)具有合理的可預(yù)測性和確定性。但在本案例中,僅虛構(gòu)嘉興公司的經(jīng)營情況并不足以對本案所涉及的未來債券產(chǎn)生合理預(yù)期。債權(quán)不具備債權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律基礎(chǔ),因此雙方的法律關(guān)系不符合商業(yè)保理的基本法律特征。
目前,商業(yè)保理業(yè)務(wù)在上海自貿(mào)區(qū)發(fā)展迅速。它是一種以債券轉(zhuǎn)讓為基礎(chǔ)的新型融資模式,其實(shí)質(zhì)是預(yù)期財(cái)產(chǎn)性收益的提前實(shí)現(xiàn)。本案例涉及商業(yè)保理中未來債權(quán)的可轉(zhuǎn)讓性問題。在保理中,債權(quán)人與債務(wù)人之間的基本合同是保理的前提,而債權(quán)人與保理之間應(yīng)收債權(quán)的轉(zhuǎn)讓則是保理關(guān)系的核心。
在另一案件中,郭秀蘭訴光大證券股份有限公司、上海證券交易所、中國金融期貨交易所有限公司在“公司內(nèi)幕期貨交易責(zé)任糾紛案”中,上海市第一中級人民法院認(rèn)為,郭秀蘭在內(nèi)幕交易期間進(jìn)行交易,其主要交易方向與光大證券內(nèi)幕交易相反。因此,假定存在因果關(guān)系,相關(guān)交易損失應(yīng)由光大證券承擔(dān)。
在本案中,交易所監(jiān)管責(zé)任的性質(zhì)以及交易所是否應(yīng)該為其監(jiān)管行為承擔(dān)民事責(zé)任,在理論界和實(shí)務(wù)界都存在爭議。法院在明確了資本市場的市場邏輯、法律邏輯和監(jiān)管邏輯的前提下,確立了交易所民事責(zé)任的相對豁免原則,即如果交易所的行為程序正當(dāng)、目的合法、無主觀意圖,則不需要承擔(dān)民事責(zé)任。
案例結(jié)構(gòu)反映了市場需求
上海自貿(mào)試驗(yàn)區(qū)案件的主要類型為金融商業(yè)糾紛、投資貿(mào)易糾紛和知識產(chǎn)權(quán)糾紛。
其中,在投資貿(mào)易糾紛領(lǐng)域,跨境電子商務(wù)、跨境債券和債務(wù)轉(zhuǎn)移等新型糾紛不斷涌現(xiàn),體現(xiàn)了上海自貿(mào)試驗(yàn)區(qū)通過不斷拓寬投資范圍、促進(jìn)貿(mào)易便利化,對市場主體的影響。
知識產(chǎn)權(quán)糾紛案件呈現(xiàn)快速增長態(tài)勢,從第一年的8起上升到第五年的4407起,表明上海自貿(mào)試驗(yàn)區(qū)與上??萍紕?chuàng)新中心的聯(lián)動深化,市場主體迫切需要尋求知識產(chǎn)權(quán)的司法保護(hù)。
“越來越多的外資企業(yè)和國內(nèi)企業(yè),對上海自貿(mào)區(qū)以外的知識產(chǎn)權(quán)訴訟,可以選擇與上海自貿(mào)區(qū)相關(guān)的點(diǎn),即選擇浦東法院作為管轄法院,如迪士尼訴一案的審理產(chǎn)生藍(lán)色火焰、北京基點(diǎn)(廈門)著作權(quán)侵權(quán)及不正當(dāng)競爭糾紛等?!鄙虾F謻|法院知識產(chǎn)權(quán)科主任許軍說。
浙江淘寶網(wǎng)絡(luò)有限公司以上海為例,負(fù)荷和網(wǎng)絡(luò)科技有限公司。申請制止侵犯知識產(chǎn)權(quán)的訴前糾紛,如“是全國首家涉水電商平臺不正當(dāng)競爭行為訴前保全案件”,該案件嚴(yán)格把握了不正當(dāng)競爭行為訴前保全的三項(xiàng)審查要求,有效控制了知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的損害程度,體現(xiàn)了對不正當(dāng)競爭行為訴前保全的重視程度司法救濟(jì)的時效性和有效性。
上海自貿(mào)試驗(yàn)區(qū)成立之初,上海市高院及時制定了《關(guān)于建設(shè)上海法院服務(wù)保障中國(上海)自貿(mào)試驗(yàn)區(qū)的意見》,全面、系統(tǒng)地明確了上海法院服務(wù)保障上海自貿(mào)試驗(yàn)區(qū)工作的理念和指導(dǎo)方向。
創(chuàng)新和完善涉外商事案件審判機(jī)制,加強(qiáng)涉外商事案件質(zhì)量和有效性控制,積極推進(jìn)高質(zhì)量審判戰(zhàn)略。同時,上海法院對自由貿(mào)易試驗(yàn)區(qū)仲裁制度的公開名冊、臨時措施、友好仲裁等創(chuàng)新作出了及時的司法回應(yīng),并就仲裁的司法審查和執(zhí)行制定了相應(yīng)意見。
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