建筑施工資質(zhì)借用

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2024-07-22 09:18:25
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內(nèi)容摘要：建筑施工資質(zhì)借用的合法性根據(jù)建筑行業(yè)的法律法規(guī)，建筑工程資質(zhì)借用是不合法的。承包建筑工程的單位應當持有依法取得的資質(zhì)證書，并在其資...

各類資質(zhì)· 許可證· 備案辦理

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建筑施工資質(zhì)借用的合法性

根據(jù)建筑行業(yè)的法律法規(guī)，建筑工程資質(zhì)借用是不合法的。承包建筑工程的單位應當持有依法取得的資質(zhì)證書，并在其資質(zhì)等級許可的業(yè)務范圍內(nèi)承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級許可的業(yè)務范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程。

建筑施工資質(zhì)借用的后果

借用資質(zhì)在法律上有以下后果：

行政法角度：掛靠經(jīng)營是對行政審查的規(guī)避和違反，掛靠者在不具備資質(zhì)的情形下以被掛靠企業(yè)的名義從事市場活動，會嚴重擾亂市場秩序。因此，掛靠經(jīng)營在行政法上屬違法行為，行政機關應當對掛靠單位和被掛靠單位進行行政處罰。
民法角度：掛靠是掛靠者以被掛靠者名義對外從事民事法律行為，既然是以被掛靠者名義對外從事民事法律行為，并征得被掛靠者同意，由此產(chǎn)生的法律后果，理應由被掛靠者承擔。
刑法角度：如果掛靠單位沒有取得相關資質(zhì)而從事經(jīng)營活動，情節(jié)嚴重的也可構成非法經(jīng)營罪，依法承擔刑事責任。被許可人出租、出借、轉(zhuǎn)讓、倒賣許可證構成犯罪的，依法應當承擔刑事責任。

建設工程資質(zhì)借用者的權利保護

盡管資質(zhì)借用是不合法的，但在實際操作中，資質(zhì)借用現(xiàn)象仍然普遍存在。對于沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的情況，最高人民法院的相關司法解釋規(guī)定，資質(zhì)借用的建設工程施工合同不具備法律效力。

實際施工人如何保護自己的權益

證明自己是實際施工人：實際施工人需要保留足夠的證據(jù)來證明自己是實際施工人。例如，提供施工合同、提貨單、財務記賬憑證、外聯(lián)單位收款收據(jù)、發(fā)票等證據(jù)，以證明支付給涉案工程外聯(lián)單位各種款項由實際施工人支付。
如何找發(fā)包方要工程款：合同具有相對性，借用資質(zhì)人不是建設工程施工合同的簽約主體，直接向發(fā)包人索要工程款在法律上較為棘手。某些地方的法院在實際操作中會允許實際施工人以自己的名義起訴要求發(fā)包人支付工程款，尤其是在被掛靠人怠于主張債權的情況下。
債權轉(zhuǎn)讓：實踐中，有一種新的玩法，即A公司借B公司資質(zhì)與發(fā)包方簽訂“建設工程施工合同”之后，A公司再與B公司簽訂一個債權轉(zhuǎn)讓協(xié)議，B公司將其在“建設工程施工合同”中享有的債權全部轉(zhuǎn)讓給A公司。

建筑施工資質(zhì)代辦的流程

對于很多建筑企業(yè)來說，資質(zhì)流程可能并不明確，辦理資質(zhì)并不容易。選擇代辦機構協(xié)助辦理資質(zhì)是比較好的選擇，但找資質(zhì)代辦機構辦理資質(zhì)也需要企業(yè)提供相應的辦理材料。以下是建筑資質(zhì)代辦的一般流程：

公司名稱的選擇：成立公司時，公司的名字很重要，會影響公司未來的運營，包括品牌效應。代辦公司可以幫助企業(yè)進行一些相關事宜，但企業(yè)名稱最好由企業(yè)自己確定。
銀行和社會保障賬戶開戶：成立公司需要企業(yè)的公司賬戶，在銀行開戶方面，代辦公司可以幫助企業(yè)進行一些相關事宜。申請開立銀行賬戶時，代辦公司可以預約，但企業(yè)必須在約定的時間到達。
企業(yè)人員招聘：人員對于資質(zhì)代辦來說是不可或缺的，企業(yè)在分配人員時，可以選擇資質(zhì)招聘，也可以由資質(zhì)代辦公司辦理。建筑企業(yè)在調(diào)配人才時，如果有渠道，可以盡可能與機構合作。
申請材料的生產(chǎn)：申請資質(zhì)時，建筑企業(yè)完全可以由資質(zhì)代辦公司辦理，但公司的營業(yè)執(zhí)照、法人身份證、公司章程需要企業(yè)配合，否則后續(xù)事宜難以辦理。
安全生產(chǎn)許可證的辦理：資質(zhì)申報完成后，企業(yè)還需要辦理安全生產(chǎn)許可證，需要三類人員考試。這就需要企業(yè)積極配合，安排員工參加培訓考試。

建筑施工資質(zhì)的借用是不合法的，企業(yè)應當通過合法途徑取得資質(zhì)證書，并在其資質(zhì)等級許可的業(yè)務范圍內(nèi)承攬工程。對于已經(jīng)借用資質(zhì)的企業(yè)，應當盡快調(diào)整經(jīng)營模式，避免因違法經(jīng)營帶來的法律風險。同時，企業(yè)可以通過合法的途徑保護自己的權益，例如通過債權轉(zhuǎn)讓等方式來確保工程款的回收。