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2024-08-22 09:19:37
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建筑企業(yè)資質(zhì)轉(zhuǎn)包是指建筑施工企業(yè)在獲得相應(yīng)等級的資質(zhì)證書后，將其承包的工程全部或部分轉(zhuǎn)包給其他單位或個(gè)人進(jìn)行施工的行為。這種行為在建筑行業(yè)中并不罕見，但需要注意的是，轉(zhuǎn)包行為受到法律法規(guī)的嚴(yán)格限制和規(guī)范。
根據(jù)《中華人民共和國建筑法》（以下簡稱《建筑法》），建筑施工企業(yè)在取得相應(yīng)等級的資質(zhì)證書后，才可在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)從事建筑活動(dòng)。建筑施工企業(yè)按照其擁有的注冊資本、專業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和已完成的建筑工程業(yè)績等資質(zhì)條件，劃分為不同的資質(zhì)等級。根據(jù)《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》，建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)分為施工總承包資質(zhì)、專業(yè)承包資質(zhì)、施工勞務(wù)資質(zhì)三個(gè)序列。其中，施工總承包資質(zhì)序列設(shè)有建筑工程、公路工程、鐵路工程等12個(gè)類別，一般可分為特級資質(zhì)、一級資質(zhì)、二級資質(zhì)、三級資質(zhì)等四個(gè)等級；專業(yè)承包資質(zhì)序列設(shè)有地基基礎(chǔ)、起重設(shè)備安裝、預(yù)拌混凝土等36個(gè)類別，一般可分為一級資質(zhì)、二級資質(zhì)、三級資質(zhì)等三個(gè)等級；施工勞務(wù)資質(zhì)不分類別與等級。
轉(zhuǎn)包是指工程承包方將業(yè)主發(fā)包的工程全部分包給第三方，由于業(yè)主將工程交由承包方承包，看重的是工程承包方的資質(zhì)、品牌、實(shí)力等因素，關(guān)注的是工程的質(zhì)量、進(jìn)度、安全等因素，如果工程承包方將工程全部轉(zhuǎn)包給第三方，損害的是業(yè)主的利益，考慮到建筑產(chǎn)品的公共性，還會危害到公共利益。因此，法律法規(guī)嚴(yán)格禁止轉(zhuǎn)包行為?！督ㄖā返诙藯l規(guī)定，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人?！吨腥A人民共和國合同法》（以下簡稱《合同法》）第二百七十二條規(guī)定，承包人不得將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人。《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第七十八條規(guī)定，本條例所稱轉(zhuǎn)包，是指承包單位承包建設(shè)工程后，不履行合同約定的責(zé)任和義務(wù)，將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)給他人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給其他單位承包的行為。《建筑工程施工轉(zhuǎn)包違法分包等違法行為認(rèn)定查處管理辦法（試行）》第七條規(guī)定，存在下列情形之一的，屬于轉(zhuǎn)包：（1）施工單位將其承包的全部工程轉(zhuǎn)給其他單位或個(gè)人施工的；（2）施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位將其承包的全部工程肢解以后，以分包的名義分別轉(zhuǎn)給其他單位或個(gè)人施工的；（3）施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位未在施工現(xiàn)場設(shè)立項(xiàng)目管理機(jī)構(gòu)或未派駐項(xiàng)目負(fù)責(zé)人、技術(shù)負(fù)責(zé)人、質(zhì)量管理負(fù)責(zé)人、安全管理負(fù)責(zé)人等主要管理人員，不履行管理義務(wù)，未對該工程的施工活動(dòng)進(jìn)行組織管理的；（4）施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位不履行管理義務(wù)，只向?qū)嶋H施工單位收取費(fèi)用，主要建筑材料、構(gòu)配件及工程設(shè)備的采購由其他單位或個(gè)人實(shí)施的；（5）勞務(wù)分包單位承包的范圍是施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位承包的全部工程，勞務(wù)分包單位計(jì)取的是除上繳給施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位“管理費(fèi)”之外的全部工程價(jià)款的；（6）施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位通過采取合作、聯(lián)營、個(gè)人承包等形式或名義，直接或變相的將其承包的全部工程轉(zhuǎn)給其他單位或個(gè)人施工的；（7）法律法規(guī)規(guī)定的其他轉(zhuǎn)包行為。
合法的分包是指承包工程的承包單位把工程的一部分依法發(fā)包有相對應(yīng)資質(zhì)的承包單位的行為。分包必須取得發(fā)包人的同意，并且分包只能是一次分包，即分包單位不得再將其承包的工程分包出去。分包必須是分包給具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位?？偝邪丝梢詫⒊邪こ讨械牟糠止こ贪l(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位，但不得將主體工程分包出去。而轉(zhuǎn)包則是指承包人在承包工程后，又將其承包的工程建設(shè)任務(wù)轉(zhuǎn)讓給第三人，轉(zhuǎn)讓人退出現(xiàn)場承包關(guān)系，受讓人成為承包合同的另一方當(dāng)事人的行為。由于轉(zhuǎn)包容易使不具有相應(yīng)資質(zhì)的承包者進(jìn)行工程建設(shè)，以致造成工程質(zhì)量低下、建設(shè)市場混亂，所以中國法律、行政法規(guī)均作了禁止轉(zhuǎn)包的規(guī)定。
掛靠是指一個(gè)施工企業(yè)允許他人在一定期間內(nèi)使用自己企業(yè)名義對外承接工程的行為。允許他人使用自己名義的企業(yè)為被掛靠企業(yè)，相應(yīng)的使用被掛靠企業(yè)名義從事經(jīng)營活動(dòng)的企業(yè)或個(gè)人（個(gè)體工商戶和其他有經(jīng)營行為的自然人）為掛靠人。掛靠有三方面特點(diǎn)：一是資質(zhì)，例如現(xiàn)實(shí)中大量存在的包工頭或者掌握了一定社會關(guān)系資源的企業(yè)，他們要么完全沒有施工資質(zhì)，或者僅有專業(yè)分包資質(zhì)或勞務(wù)分包資質(zhì)，或者僅有低級別的總承包施工資質(zhì)，根本無法參與只有高等級資質(zhì)施工企業(yè)才能入圍的工程投標(biāo)。二是能力，被掛靠的施工企業(yè)具有與建設(shè)項(xiàng)目的要求相適應(yīng)的資質(zhì)等級證書，但往往缺乏承攬?jiān)摴こ添?xiàng)目的能力，或者即使具備施工能力但由于大量工程招投標(biāo)的暗箱操作導(dǎo)致其自行投標(biāo)并中標(biāo)的機(jī)會幾乎為零，因此施工企業(yè)需要和有實(shí)力并且有關(guān)系的掛靠人進(jìn)行“合作”。三是費(fèi)用，被掛靠企業(yè)在投標(biāo)過程中所需繳納的投標(biāo)保證金，以及中標(biāo)后需要繳納的履約保證金或銀行履約保函所需資金，均由掛靠人負(fù)責(zé)籌措并以被掛靠企業(yè)名義繳納。相比之下，轉(zhuǎn)包則是承包人將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人。
建筑企業(yè)資質(zhì)轉(zhuǎn)包是一個(gè)復(fù)雜的問題，涉及到建筑行業(yè)的資質(zhì)管理、合同法、建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例等多個(gè)方面的法律法規(guī)。在實(shí)際操作中，建筑企業(yè)需要嚴(yán)格遵守相關(guān)法律規(guī)定，避免非法轉(zhuǎn)包行為，同時(shí)在合法的范圍內(nèi)進(jìn)行分包和掛靠。對于建筑企業(yè)來說，了解和掌握這些規(guī)定，不僅是遵守法律的要求，也是保障自身權(quán)益、提高企業(yè)競爭力的重要手段。
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