掛靠公司資質(zhì)轉(zhuǎn)賬

一、掛靠公司資質(zhì)轉(zhuǎn)賬的流程

1. 整體轉(zhuǎn)讓

整體轉(zhuǎn)讓主要適用于省內(nèi)轉(zhuǎn)讓，即將公司作為一個(gè)整體全部轉(zhuǎn)讓給對方。對于受讓方來說，、證書有效期以及人員配備等情況。然后進(jìn)行營業(yè)執(zhí)照、資質(zhì)證書、安許證書等變更，最后完成交接。但這種方式的嚴(yán)重弊端是轉(zhuǎn)讓方的民間債務(wù)無法查詢，這是受讓方需高度注意的問題。

2. 資質(zhì)分離

母公司將要轉(zhuǎn)讓的資質(zhì)平移到該子公司，受讓方全資收購該子公司。這種情況主要適用于只轉(zhuǎn)讓部分資質(zhì)的企業(yè)。資質(zhì)分離到全新的子公司，可以避免出現(xiàn)債權(quán)債務(wù)等問題。

3. 收購部分股權(quán)

受讓方直接收購目標(biāo)公司的部分股權(quán)，成為該公司的股東，這樣就可以獲得該公司資質(zhì)的使用權(quán)。這種方式需要事先進(jìn)行談判，形成股東會議紀(jì)要，修改公司章程，最后進(jìn)行工商變更。其弊端是成為股東后，就要擔(dān)負(fù)起轉(zhuǎn)讓方公司的相應(yīng)責(zé)任。因此，大多數(shù)企業(yè)會采取資質(zhì)分離的方式，然后收購擁有資質(zhì)的新子公司，以避免陷入隱形的不可控的危機(jī)。

在辦理資質(zhì)轉(zhuǎn)讓，尤其是整體轉(zhuǎn)讓時(shí)，特別需要注意下列問題：

• 背景調(diào)查：深入了解公司在業(yè)內(nèi)的實(shí)力、口碑、誠信、事故等情況。行話叫干凈!!!

• 證件齊全：并購一個(gè)有資質(zhì)的公司，證件齊全是必須的，包括營業(yè)執(zhí)照、資質(zhì)證書、安全生產(chǎn)許可證、人員證書等，以及這些資質(zhì)和證件的有效期等，都應(yīng)當(dāng)認(rèn)真檢查。

• 企業(yè)年檢：年檢是國家檢查企業(yè)經(jīng)營情況的重要手段，每年都會例行檢查，而且需要在規(guī)定時(shí)間內(nèi)參與年檢。如果企業(yè)沒有參與年檢，會被記錄在工商檔案，對企業(yè)信用有影響，還可能會面臨處罰。

• 審計(jì)報(bào)告：注冊資金是否為墊資注冊，注冊資金是否全部到位，有沒有抽逃資金的現(xiàn)象。

• 債務(wù)調(diào)查：一個(gè)建筑企業(yè)從開始辦理建筑資質(zhì)，到積累業(yè)績并逐步升級資質(zhì)，過程很長，非常不容易，需要投入大量財(cái)力、人力和物力。如果沒有特殊原因，建筑企業(yè)不會轉(zhuǎn)讓其擁有的建筑資質(zhì)。只想通過收購公司來買個(gè)資質(zhì)，結(jié)果卻帶來債務(wù)，尤其是難以調(diào)查的隱形債務(wù)，肯定是得不償失的。為了避免出現(xiàn)這種情況，最好請專業(yè)人士進(jìn)行資產(chǎn)評估，核查債務(wù)。

• 稅務(wù)調(diào)查：因?yàn)樵谕瓿少Y質(zhì)轉(zhuǎn)讓、法人變更后，需要到稅務(wù)部門進(jìn)行變更登記，在此之前，一定要調(diào)查公司的稅務(wù)問題：季度或者年度該繳稅款是否已經(jīng)繳納完畢？是否有需要補(bǔ)繳的稅款？

• 法務(wù)調(diào)查：公司是否存在歷史遺留的法律糾紛等。

• 項(xiàng)目調(diào)查：公司的業(yè)績和在建項(xiàng)目的現(xiàn)狀，以及是否發(fā)生過事故等。

• 企業(yè)變更調(diào)查：完成之后，進(jìn)行并購公司。領(lǐng)取新的營業(yè)執(zhí)照；法人變更時(shí)，要提交申請書、修改后的公司章程、授權(quán)委托書、股東會決議，以及原法人的免職證明、新任法人的任職證明和身份證件等材料。然后，到銀行變更企業(yè)對公賬戶，再到稅務(wù)機(jī)關(guān)變更稅務(wù)登記。通過變更后的營業(yè)執(zhí)照辦理建筑資質(zhì)和安全生產(chǎn)許可證的變更。

• 納稅申報(bào)：并購公司涉及到股權(quán)變更，股權(quán)變更需向稅務(wù)部門進(jìn)行納稅申報(bào)。

• 資金管控：建筑資質(zhì)轉(zhuǎn)讓的費(fèi)用主要包括并購公司費(fèi)用、人員掛靠費(fèi)用、資質(zhì)變更費(fèi)用、稅務(wù)繳納費(fèi)用等。因涉及金額巨大，而且辦理程序復(fù)雜，必須要明確轉(zhuǎn)讓費(fèi)的具體金額、支付方式等，雙方建立共管賬戶，在相應(yīng)的流程節(jié)點(diǎn)支付相應(yīng)的轉(zhuǎn)讓費(fèi)。

• 補(bǔ)救措施：建筑資質(zhì)的分立必須經(jīng)過政府部門的許可，因程序復(fù)雜，如果第一次資質(zhì)轉(zhuǎn)讓沒有通過，導(dǎo)致受讓方未能成功獲取資質(zhì)，轉(zhuǎn)讓企業(yè)還有補(bǔ)救措施。

  • 轉(zhuǎn)讓企業(yè)需將現(xiàn)有工程項(xiàng)目完成，以后項(xiàng)目不再使用該資質(zhì)進(jìn)行施工。

  • 轉(zhuǎn)讓企業(yè)收回應(yīng)當(dāng)收回的債務(wù)，債務(wù)、債權(quán)需兩清。

  • 轉(zhuǎn)讓企業(yè)需進(jìn)行資質(zhì)信息公示：此資質(zhì)公司已轉(zhuǎn)讓，今后與己無關(guān)。

• 政策調(diào)整：資質(zhì)轉(zhuǎn)讓尤其是跨省區(qū)轉(zhuǎn)讓，必須了解公司所在地的政策。因稅收、經(jīng)濟(jì)政策等原因，某些地區(qū)資質(zhì)是轉(zhuǎn)讓存在很大限制。國家政策也時(shí)有調(diào)整，必須及時(shí)關(guān)注政策的變化。

二、掛靠公司資質(zhì)轉(zhuǎn)賬的風(fēng)險(xiǎn)

1. 被掛靠企業(yè)面臨的風(fēng)險(xiǎn)

• 行政法律風(fēng)險(xiǎn)：

  • 行政處罰：依據(jù)《建筑法》第66條，建筑施工企業(yè)轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的，責(zé)令改正，沒收違法所得，并處罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書。依據(jù)《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第61條，違反本條例規(guī)定，勘察、設(shè)計(jì)、施工、工程監(jiān)理單位允許其他單位或者個(gè)人以本單位名義承攬工程的，責(zé)令改正，沒收違法所得，對勘察、設(shè)計(jì)單位和工程監(jiān)理單位處合同約定的勘察費(fèi)、設(shè)計(jì)費(fèi)和監(jiān)理酬金1倍以上2倍以下的罰款；對施工單位處工程合同價(jià)款2%以上4%以下的罰款；可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書。

  • 在政府平臺公示，甚至可能被限制市場準(zhǔn)入：根據(jù)《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認(rèn)定查處管理辦法》第17條，違法掛靠行為和處罰結(jié)果計(jì)入單位信用檔案，同時(shí)縣級以上人民政府住房和城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門向社會公示，并逐級上報(bào)至住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部，在全國建筑市場監(jiān)管公共服務(wù)平臺公示。有的省市會根據(jù)公示結(jié)果，限制市場準(zhǔn)入。

• 民事責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)：

  • 對掛靠人：因掛靠合同無效，掛靠合同中約定的管理費(fèi)、違約責(zé)任或?qū)ν庳?zé)任承擔(dān)將均對掛靠人失去約束力。

  • 對發(fā)包人：依據(jù)《建筑法》第66條、《安全生產(chǎn)法》第 100條規(guī)定，就工程質(zhì)量和安全生產(chǎn)責(zé)任與掛靠人承擔(dān)連帶責(zé)任。如其他損失如工期延誤等，如果發(fā)包人能證明工期延誤與借用資質(zhì)有因果關(guān)系，也可主張被掛靠人承擔(dān)連帶責(zé)任。

  • 對分包或轉(zhuǎn)包承包人：依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第43條，掛靠人以被掛靠人的名義又將工程分包或轉(zhuǎn)包的，被掛靠人對工程款的支付承擔(dān)連帶責(zé)任。

  • 對材料設(shè)備供應(yīng)商：掛靠人以被掛靠人的名義對外簽訂的材料設(shè)備采購、租賃等合同，一般因構(gòu)成表見代理，由被掛靠人承擔(dān)支付相關(guān)款項(xiàng)的直接責(zé)任。

  • 對農(nóng)民工工資：依據(jù)《保障農(nóng)民工工資支付條例》第36條，建設(shè)單位或者施工總承包單位將建設(shè)工程發(fā)包或者分包給個(gè)人或者不具備合法經(jīng)營資格的單位，導(dǎo)致拖欠農(nóng)民工工資的，由建設(shè)單位或者施工總承包單位清償。施工單位允許其他單位和個(gè)人以施工單位的名義對外承攬建設(shè)工程，導(dǎo)致拖欠農(nóng)民工工資的，由施工單位清償。

  • 對農(nóng)民工工傷保險(xiǎn)：依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理工傷保險(xiǎn)行政案件若干問題的規(guī)定》第3條，個(gè)人掛靠其他單位對外經(jīng)營，其聘用的人員因工傷亡的，被掛靠單位為承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任的單位。

2. 掛靠企業(yè)面臨的風(fēng)險(xiǎn)

• 掛靠人被認(rèn)定為履行職務(wù)行為：實(shí)踐中，為了規(guī)避掛靠風(fēng)險(xiǎn)，被掛靠企業(yè)通過與掛靠人簽訂《內(nèi)部承包協(xié)議》，并與掛靠人簽訂勞動合同，為其繳納社保以及現(xiàn)場派駐管理人員，導(dǎo)致在訴訟中往往難以認(rèn)定掛靠人為實(shí)際施工人的身份，而被認(rèn)定為是在履行職務(wù)行為。

• 建設(shè)工程項(xiàng)目質(zhì)量問題引發(fā)的法律風(fēng)險(xiǎn)：在工程質(zhì)量驗(yàn)收不合格的情況下，掛靠雙方均存在向業(yè)主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的法律風(fēng)險(xiǎn)。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（下稱《司法解釋》）第三條規(guī)定，如果建設(shè)工程經(jīng)修復(fù)后仍然不合格的，業(yè)主方?jīng)]有向被掛靠方支付工程款的義務(wù)，相反還可要求被掛靠人返還之前支付的工程款。如果因此造成糾紛的，根據(jù)《司法解釋》第二十五條的規(guī)定，發(fā)包人可以以總承包人、分包人和實(shí)際施工人為共同被告提起訴訟。根據(jù)《建筑法》第六十六條規(guī)定，掛靠雙方就工程質(zhì)量問題應(yīng)向業(yè)主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

• 掛靠雙方非法經(jīng)營所得面臨法院判決沒收的法律風(fēng)險(xiǎn)。

三、合法的掛靠公司資質(zhì)轉(zhuǎn)賬方式

1. 企業(yè)網(wǎng)銀轉(zhuǎn)賬

如果掛靠公司開通了企業(yè)網(wǎng)銀服務(wù)，您可以通過企業(yè)網(wǎng)銀系統(tǒng)進(jìn)行轉(zhuǎn)賬操作。但請確保您有合法的授權(quán)，并且轉(zhuǎn)賬用途符合公司規(guī)定和法律法規(guī)的要求。

2. 開轉(zhuǎn)賬支票

掛靠公司可以開具轉(zhuǎn)賬支票，將資金轉(zhuǎn)入您的個(gè)人賬戶。但這種方式通常受到嚴(yán)格的監(jiān)管，需要確保轉(zhuǎn)賬的合法性和合規(guī)性，如提供相關(guān)的合同、發(fā)票等證明文件。

無論采用哪種轉(zhuǎn)賬方式，都必須確保轉(zhuǎn)賬的合法性和合規(guī)性。這包括但不限于以下幾點(diǎn)：

• 確保您有權(quán)從掛靠公司賬戶轉(zhuǎn)賬資金。這通常需要您具備相應(yīng)的授權(quán)或權(quán)限，如公司股東、法定代表人或經(jīng)授權(quán)的財(cái)務(wù)人員等。

• 確保轉(zhuǎn)賬用途合法合規(guī)。轉(zhuǎn)賬資金必須用于合法合規(guī)的目的，如支付工資、獎金、勞務(wù)費(fèi)、分紅等。

四、掛靠公司資質(zhì)轉(zhuǎn)賬相關(guān)案例分析

在掛靠施工中，涉及“施工”和“掛靠”兩個(gè)不同性質(zhì)、不同內(nèi)容的法律關(guān)系。因掛靠合同的合同目的是“借用資質(zhì)”而非“承攬工程”，被掛靠人不承擔(dān)向掛靠人支付工程折價(jià)款的義務(wù)。在發(fā)包人對掛靠行為不知情的情況下，施工合同的相對人仍然是被掛靠人，因發(fā)包人與掛靠人之間無合同關(guān)系，根據(jù)合同相對性原則發(fā)包人對掛靠人無約定付款義務(wù)；又因掛靠人不是《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(一)》第四十三條規(guī)定的實(shí)際施工人，故發(fā)包人對掛靠人也沒有法定的付款義務(wù)。掛靠人僅有權(quán)請求被掛靠人參照掛靠協(xié)議約定向其轉(zhuǎn)付從發(fā)包人處收取的工程款。若發(fā)包人的特定行為使得層層轉(zhuǎn)付工程款的流程受阻，在被掛靠人同意的情況下，為避免訟累，可判令發(fā)包人徑行向掛靠人支付工程款。

例如，在2015年7月，張民生（受張雄明委托）代表協(xié)勝公司（承包人）與恒興公司（發(fā)包人）簽訂《建設(shè)工程施工合同》，由協(xié)勝公司承攬恒興公司案涉工程。2015年11月，張民生（受張雄明委托）與協(xié)勝公司簽訂合同，約定：協(xié)勝公司從恒興公司處承攬的工程，由張雄明組織施工，并授權(quán)張雄明以協(xié)勝公司名義就工程量、價(jià)等各類問題與恒興公司交涉，由張雄明承擔(dān)該承攬行為的最終盈虧；協(xié)勝公司需配合張雄明以協(xié)勝公司名義對外進(jìn)行交涉，并進(jìn)行相應(yīng)管理；恒興公司撥付的工程款，在到達(dá)協(xié)勝公司賬戶之日起，張雄明可向協(xié)勝公司申請轉(zhuǎn)付，除協(xié)勝公司1%管理費(fèi)及約定提留的稅費(fèi)外，其余款項(xiàng)在協(xié)勝公司監(jiān)管下均撥付給張雄明用于工程項(xiàng)目。2017年11月，在監(jiān)理單位要求下協(xié)勝公司解除張雄明項(xiàng)目負(fù)責(zé)人職務(wù)，張雄明施工班組退場，協(xié)勝公司與恒興公司建設(shè)工程施工合同亦終止履行。2018年1月，張雄明訴至法院，請求協(xié)勝公司、恒興公司向其支付尚欠的工程款及利息。一審法院判令協(xié)勝公司向張雄明支付工程折價(jià)款，恒興公司在對協(xié)勝公司欠付工程款范圍內(nèi)對張雄明承擔(dān)付款義務(wù)。二審法院改判協(xié)勝公司向張雄明支付其從恒興公司已收取但尚未轉(zhuǎn)付張雄明的工程款，恒興公司向張雄明支付其應(yīng)向協(xié)勝公司支付的工程款中應(yīng)最終歸屬張雄明的款項(xiàng)。

五、如何防范掛靠公司資質(zhì)轉(zhuǎn)賬中的問題

1. 被掛靠企業(yè)的防范措施

被掛靠企業(yè)防范法律風(fēng)險(xiǎn)的根本之策就是不采取掛靠方式承包建設(shè)工程，而是采取內(nèi)部承包協(xié)議的方式，因?yàn)閮?nèi)部承包是法律所允許的，將掛靠項(xiàng)目實(shí)實(shí)在在地轉(zhuǎn)變?yōu)楸粧炜科髽I(yè)的自有項(xiàng)目。

2. 企業(yè)的綜合防范策略

• 利益合理分配，不約定固定收益：約定固定收益對施工單位不利，利益合理分配更加有利于項(xiàng)目創(chuàng)效，有利于開拓市場，且模式合法。施工單位在掛靠項(xiàng)目中，應(yīng)該與掛靠人約定利益合理分配，不約定固定收益。

• 把項(xiàng)目納入企業(yè)管理之內(nèi)：施工單位在與掛靠人建立利益合理分配的情形下，需要將項(xiàng)目納入企業(yè)管理之內(nèi)，從企業(yè)層面對項(xiàng)目予以管控，做到與自營項(xiàng)目同要求、同標(biāo)準(zhǔn)。具體包括對項(xiàng)目要進(jìn)行嚴(yán)格的投標(biāo)評審和合同評審，要共建項(xiàng)目管理團(tuán)隊(duì)，項(xiàng)目資金問題約定清楚，盡量做到資金平衡，遵守公司的采購制度，要加強(qiáng)項(xiàng)目過程管控，遵守公司檔案管理制度，遵守公司的項(xiàng)目承包責(zé)任制，要構(gòu)建合作雙方的利益分配方式。