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2024-09-20 09:31:32
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各類資質(zhì)· 許可證· 備案辦理
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借用建筑施工企業(yè)資質(zhì)存在諸多法律風(fēng)險。
合同違約風(fēng)險：建筑合同通常是以被掛靠企業(yè)的名義簽訂，盡管合同責(zé)任和風(fēng)險由掛靠單位承擔(dān)，但被掛靠企業(yè)才是施工合同的承包方。一旦掛靠單位出現(xiàn)諸如工期延誤、工程質(zhì)量問題等合約問題，
行政處罰風(fēng)險：若發(fā)生涉案糾紛，依據(jù)相關(guān)法律法規(guī)及協(xié)議規(guī)定的掛靠費(fèi)，相關(guān)行政部門可對出借資質(zhì)證書的建筑企業(yè)處以罰款，并可能對企業(yè)進(jìn)行取消資質(zhì)或降低資質(zhì)的行政處罰。
權(quán)利主張風(fēng)險：建筑企業(yè)出借資質(zhì)證書時，若項目承包商實(shí)際施工人員不符合資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)要求，發(fā)包方有權(quán)主張以下權(quán)利：
請求法院按照實(shí)際施工人員的資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)收費(fèi)。
若實(shí)際施工人員無資質(zhì)或不符合資質(zhì)要求，發(fā)包方可能只支付工程項目的直接費(fèi)用。
若出借合同規(guī)定了非法分包責(zé)任，發(fā)包方可依合同主張自身權(quán)利。
連帶賠償責(zé)任：因工程項目不符合法律規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成的損失，出借資質(zhì)的建筑施工企業(yè)與使用本企業(yè)名義的單位或個人需承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
為有效防范借用建筑施工企業(yè)資質(zhì)的行為，可采取以下措施：
投標(biāo)法人簽到制：要求參與投標(biāo)的法人投標(biāo)時必須攜帶本人身份證，到達(dá)投標(biāo)現(xiàn)場簽到，參與開標(biāo)活動。招標(biāo)人在接受投標(biāo)文件時查驗(yàn)投標(biāo)法人身份證明，評標(biāo)專家提出的答疑問題要求投標(biāo)法人簽字并加蓋投標(biāo)單位印章，中標(biāo)合同也必須由投標(biāo)法人到場與招標(biāo)人簽訂，任何人不得替代或授權(quán)委托。這樣既能增強(qiáng)投標(biāo)法人的責(zé)任感，又能因借出資質(zhì)要法人到達(dá)投標(biāo)現(xiàn)場帶來的責(zé)任和麻煩，限制他們借出資質(zhì)。
往來資金轉(zhuǎn)賬制：招標(biāo)人在招標(biāo)文件和中標(biāo)合同中要求投標(biāo)人提供與投標(biāo)單位名稱一致的在投標(biāo)單位所在地銀行的常用賬戶，以便退取投標(biāo)保證金、中標(biāo)工程款等直接轉(zhuǎn)入所提供的賬戶，嚴(yán)格控制直接撥付現(xiàn)金，從而限制借用資質(zhì)。
中標(biāo)資質(zhì)回訪制：招標(biāo)人在招標(biāo)文件中說明嚴(yán)禁借用資質(zhì)，發(fā)現(xiàn)借用或假冒資質(zhì)投標(biāo)的，取消其中標(biāo)資格，并按照有關(guān)法律法規(guī)規(guī)定處理。中標(biāo)人確定后，招標(biāo)人邀請招標(biāo)監(jiān)管部門、評標(biāo)專家代表到中標(biāo)人單位進(jìn)行回訪，有效防止借用或假冒資質(zhì)行為。
其他措施：
要求借用人提供必要的擔(dān)保。
加強(qiáng)合同管理，監(jiān)督借用人以出借人的名義與建設(shè)單位簽訂的承包合同的履行，工程施工過程中借用人需要使用出借人名義與他人簽訂合同的，必須經(jīng)過出借人的審批。
加強(qiáng)施工現(xiàn)場監(jiān)管，確保工程質(zhì)量和施工安全，保證工期，防止出現(xiàn)事故和施工違約行為。
加強(qiáng)財務(wù)監(jiān)督管理，要求借用人每月報一次工程進(jìn)度及債務(wù)情況，并派人員到現(xiàn)場核對大宗建材和機(jī)械設(shè)備的購買和保管、使用、付款等情況，發(fā)現(xiàn)問題及時糾正。
出借人協(xié)助提供的財務(wù)專用章、項目部公章應(yīng)當(dāng)由出借人保管，借用人需使用的，應(yīng)當(dāng)提出申請，蓋章的文件應(yīng)當(dāng)報出借人備案。
案例一：某商品住宅工程中，施工總承包單位B公司授權(quán)委托的第五分公司經(jīng)理承認(rèn)，乙以交管理費(fèi)的名義承攬該工程，B公司未與乙簽訂勞務(wù)合同，未幫其繳納社保。當(dāng)?shù)刈》砍青l(xiāng)建設(shè)主管部門責(zé)令B公司改正出借資質(zhì)行為，并對其處以罰款。
案例二：在某酒店工程中，韓某強(qiáng)借用建筑工程公司的資質(zhì)承建，后與譚某義、劉某劍簽訂勞務(wù)施工承包合同。法院審理認(rèn)為，建筑工程公司存在過錯，應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任，雙方簽訂的合同無效，但應(yīng)參照合同約定支付剩余勞務(wù)費(fèi)。
相關(guān)部門對借用建筑施工企業(yè)資質(zhì)主要有以下監(jiān)管措施：
法律規(guī)定：《中華人民共和國建筑法》第六十六條明確規(guī)定，建筑施工企業(yè)轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的，責(zé)令改正，沒收違法所得，并處罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書。對因該項承攬工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成的損失，建筑施工企業(yè)與使用本企業(yè)名義的單位或者個人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
行政處罰認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)：建筑施工企業(yè)出借資質(zhì)，相關(guān)部門會根據(jù)具體情況責(zé)令改正，沒收違法所得，并處罰款，可能責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級，情節(jié)嚴(yán)重的吊銷資質(zhì)證書。對因承攬工程質(zhì)量不合格造成的損失，出借方與使用方承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
借用建筑施工企業(yè)資質(zhì)后，責(zé)任承擔(dān)主要包括以下方面：
出借方責(zé)任：建筑企業(yè)通過非法出借資質(zhì)證書允許他人以本企業(yè)名義承接工程項目的，應(yīng)責(zé)令改正，沒收違法所得，并處以罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，應(yīng)責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級或吊銷資質(zhì)證書。
連帶賠償責(zé)任：因工程項目不符合法律規(guī)定質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)而造成的損失，應(yīng)由建筑企業(yè)與使用該企業(yè)名義的單位或個人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
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