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2024-09-23 08:57:34
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各類資質· 許可證· 備案辦理
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建筑承包資質掛靠群是指一些為了實現(xiàn)建筑承包資質掛靠行為而組建的網(wǎng)絡群組。在建筑行業(yè)中,資質掛靠是一種違法違規(guī)的行為。資質掛靠指的是沒有資質的單位或個人,借用有資質的建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。這些群組通常會聚集有資質出借意向的企業(yè)和需要借用資質的個人或單位,為他們提供交流和達成非法合作的平臺。
建筑承包資質掛靠群存在諸多風險,主要體現(xiàn)在以下幾個方面:
行政法律風險:
依據(jù)《建筑法》第66條和《建設工程質量管理條例》第61條,被掛靠單位可能面臨責令改正、沒收違法所得、罰款、停業(yè)整頓、降低資質等級甚至吊銷資質證書的行政處罰。
違法掛靠行為和處罰結果可能會被計入單位信用檔案,并在政府平臺公示,有的省市還會據(jù)此限制市場準入。
民事責任風險:
對掛靠人而言,掛靠合同通常無效,合同中約定的管理費、違約責任等對其失去約束力。
對發(fā)包人來說,就工程質量和安全生產(chǎn)責任,掛靠人與被掛靠人可能要承擔連帶責任。若發(fā)包人能證明工期延誤與借用資質有因果關系,還可主張被掛靠人承擔連帶責任。
若掛靠人以被掛靠人的名義將工程分包或轉包,被掛靠人對工程款需承擔連帶責任。
對于材料設備供應商,掛靠人以被掛靠人的名義簽訂的相關合同,一般因構成表見代理,由被掛靠人承擔支付款項的直接責任。若合同相對方明知掛靠,被掛靠人承擔補充責任。
對于農(nóng)民工工資,若出現(xiàn)拖欠,建設單位或者施工總承包單位需清償。若施工單位允許其他單位和個人以其名義承攬工程導致拖欠,也由施工單位清償。
對于農(nóng)民工工傷保險,個人掛靠其他單位對外經(jīng)營,其聘用的人員因工傷亡的,被掛靠單位為承擔工傷保險責任的單位。
識別建筑承包資質掛靠群可以從以下幾個方面入手:
依據(jù)住房和城鄉(xiāng)建設部《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認定查處管理辦法》第九條規(guī)定,若單位或個人以其他有資質的施工單位的名義承攬工程,包括參與投標、訂立合同、辦理有關施工手續(xù)、從事施工等活動,
從主體方面判斷,若雙方不存在行政隸屬關系,如沒有勞動關系、社保關系等,可能是掛靠關系而非內(nèi)部承包關系。
考察有無產(chǎn)權聯(lián)系,即其資產(chǎn)是否以入股或合并等方式轉入現(xiàn)單位;有無統(tǒng)一的財務管理,不能以承包等名義搞變相的獨立核算;有無嚴格、規(guī)范的人事任免、調(diào)動聘用手續(xù)等。
在法律規(guī)定方面,對于建筑承包資質掛靠群的認定和處理主要有以下要點:
實務中,掛靠法律關系的認定應重點審查投標保證金的繳納主體和資金、實際施工人是否以承包人的委托代理人身份簽訂合同、實際施工人是否與發(fā)包人就合同事宜直接磋商、實際施工人是否全程參與投標等環(huán)節(jié),以此來確定法律關系的性質是否為掛靠。
以下情況一般認定為掛靠:假借內(nèi)部承包名義,但沒有人員聘用合同、沒有繳納社保、沒有工資發(fā)放記錄,辦公場所是各自獨立的;掛靠協(xié)議簽訂后,掛靠人再以被掛靠人的名義與發(fā)包人簽訂建設工程施工合同的;在沒有掛靠協(xié)議的情況下,掛靠人以被掛靠人代理人的身份簽訂合同的;工程款直接流向掛靠人,被掛靠人僅收取管理費,無實質參與工程管理,各自財務獨立的。
審判實踐中,可以結合多種情形綜合認定是否屬于借用資質(掛靠),如借用資質(掛靠)人通常以出借資質(被掛靠)人的名義參與招投標、與發(fā)包人簽訂建筑施工合同,雙方之間沒有產(chǎn)權聯(lián)系、勞動關系等。
為了打擊建筑承包資質掛靠群,采取了以下措施:
加強監(jiān)管力度,如住建部門開展房屋市政工程安全生產(chǎn)治理行動,嚴厲打擊各類違法違規(guī)行為,包括整頓違反建設程序行為、整治發(fā)承包違法違規(guī)行為、加大違法違規(guī)行為查處力度等。
多省發(fā)文開展專項治理行動,如四川省決定2022年4月至2023年12月開展為期兩年的治理行動,打擊違法發(fā)包、違法分包、轉包以及掛靠等行為;安徽省開展房屋建筑和市政基礎設施工程發(fā)包與承包違法違規(guī)行為專項治理行動,對建設單位和承包單位的相關行為進行自查自糾和全面排查;廣東省開展房屋市政工程在建項目發(fā)承包違法行為專項整治百日攻堅行動;遼寧省開展嚴厲打擊違法發(fā)包、轉包、違法分包及掛靠專項行動等。
江西省開展房屋市政工程領域轉包掛靠出借資質等違法違規(guī)行為專項整治行動。
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