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2024-09-26 10:05:17
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建筑資質(zhì)借用是違法的。根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定和司法觀點，沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義承攬工程的行為是被明確禁止的。例如，中指出，建設(shè)工程施工合同具有承包人未取得建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級，以及沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的情形之一的，應(yīng)當(dāng)依據(jù)民法典第一百五十三條第一款的規(guī)定，認(rèn)定無效。
《建筑法》第二十六條第二款規(guī)定：“禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程。”《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條第（二）項又規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第五十二條第 (五)項的規(guī)定，認(rèn)定無效：（二）沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的。” 例如，
同時，住建部《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認(rèn)定查處管理辦法的通知》第十條也對屬于掛靠（即借用資質(zhì)）的情形進(jìn)行了規(guī)定，如沒有資質(zhì)的單位或個人借用其他施工單位的資質(zhì)承攬工程的；有資質(zhì)的施工單位相互借用資質(zhì)承攬工程的，包括資質(zhì)等級低的借用資質(zhì)等級高的，資質(zhì)等級高的借用資質(zhì)等級低的，相同資質(zhì)等級相互借用的；本辦法第八條第一款第（三）至（九）項規(guī)定的情形，有證據(jù)證明屬于掛靠的。例如，
借用建筑資質(zhì)會導(dǎo)致一系列嚴(yán)重的法律后果。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第四條的規(guī)定，承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者不具有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂的建設(shè)工程施工合同，因該合同違反《建筑法》的強(qiáng)制性規(guī)定，該建設(shè)工程無效。例如，
對于借用他人資質(zhì)者，《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》第五十四條規(guī)定：投標(biāo)人以他人名義投標(biāo)或者以其他方式弄虛作假，騙取中標(biāo)的，中標(biāo)無效，給招標(biāo)人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項目的投標(biāo)人有前款所列行為尚未構(gòu)成犯罪的，處中標(biāo)項目金額千分之五以上千分之十以下的罰款，對單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處單位罰款數(shù)額百分之五以上百分之十以下的罰款；有違法所得的，并處沒收違法所得；情節(jié)嚴(yán)重的，取消其一年至三年內(nèi)參加依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項目的投標(biāo)資格并予以公告，直至由工商行政管理機(jī)關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照。例如，
在建設(shè)工程領(lǐng)域，存在許多因借用資質(zhì)施工而引發(fā)糾紛的案例。例如，最高院四巡案例中，當(dāng)事人借用資質(zhì)承攬工程的，合同無效，但建設(shè)工程驗收合格的，不影響實際施工人主張相應(yīng)施工價款。例如，
還有案例系建設(shè)工程施工領(lǐng)域借用資質(zhì)施工中因“管理費”的收取問題而引發(fā)的糾紛，法院的裁判觀點各不統(tǒng)一。例如，
為防范建筑資質(zhì)借用違法行為，需要從多個方面入手。建筑企業(yè)應(yīng)加強(qiáng)自身管理，嚴(yán)格遵守法律法規(guī)，杜絕出借資質(zhì)的行為。監(jiān)管部門應(yīng)加大監(jiān)管力度，加強(qiáng)對建筑市場的巡查和監(jiān)督，及時發(fā)現(xiàn)和查處借用資質(zhì)的違法行為。
在具體認(rèn)定是否屬于借用資質(zhì)（掛靠）時，審判實踐中，可以結(jié)合以下情形綜合判斷：借用資質(zhì)（掛靠）人通常以出借資質(zhì)（被掛靠）人的名義參與招投標(biāo)、與發(fā)包人簽訂建筑施工合同，借用資質(zhì)（掛靠）人與出借資質(zhì)（被掛靠）人之間沒有產(chǎn)權(quán)聯(lián)系，沒有勞動關(guān)系，沒有財務(wù)管理關(guān)系等。例如，
同時，要充分了解和掌握住建部和各地法院出臺的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，如住建部《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認(rèn)定查處管理辦法的通知》第十條的規(guī)定等。例如，
只有各方共同努力，才能有效防范建筑資質(zhì)借用違法行為，維護(hù)建筑市場的正常秩序。
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