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2024-09-27 09:30:57
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一、相關(guān)法律法規(guī)
《住宅室內(nèi)裝飾裝修管理辦法》（建設(shè)部令第 110 號(hào)）對(duì)裝修活動(dòng)中的相關(guān)行為進(jìn)行了規(guī)范。其中規(guī)定，裝修人從事特定的住宅室內(nèi)裝飾裝修活動(dòng)，未經(jīng)批準(zhǔn)不得有搭建建筑物、構(gòu)筑物，改變住宅外立面等行為。對(duì)于超過設(shè)計(jì)標(biāo)準(zhǔn)或者規(guī)范增加樓面荷載，改動(dòng)衛(wèi)生間、廚房間防水層，以及變動(dòng)建筑主體和承重結(jié)構(gòu)等情況，必須委托具有相應(yīng)資質(zhì)的裝飾裝修企業(yè)承擔(dān)。
北京市住房和城鄉(xiāng)建設(shè)委員會(huì)也發(fā)布了一系列關(guān)于建設(shè)工程企業(yè)資質(zhì)管理的通知和規(guī)定，對(duì)資質(zhì)的審批、延續(xù)、核定等方面進(jìn)行了詳細(xì)的要求和規(guī)范。例如，在資質(zhì)證書有效期屆滿前，企業(yè)應(yīng)按照規(guī)定進(jìn)行換領(lǐng)和延續(xù)申請(qǐng)，否則可能導(dǎo)致資質(zhì)證書作廢。同時(shí)，加強(qiáng)了對(duì)企業(yè)重組分立及合并資質(zhì)核定、企業(yè)申報(bào)業(yè)績認(rèn)定、信用管理等方面的管理。
一、法律依據(jù)
根據(jù)《民法典》和新建工司法解釋的規(guī)定，禁止承包人將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位，禁止分包單位將其承包的工程再分包。建設(shè)工程施工合同具有承包人未取得建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)，沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義等情形的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無效。
二、判斷標(biāo)準(zhǔn)
審判實(shí)踐中，可以結(jié)合多種情形綜合認(rèn)定是否屬于借用資質(zhì)（掛靠）。例如，借用資質(zhì)（掛靠）人通常以出借資質(zhì)（被掛靠）人的名義參與招投標(biāo)、與發(fā)包人簽訂建筑施工合同，借用資質(zhì)（掛靠）人與出借資質(zhì)（被掛靠）人之間沒有產(chǎn)權(quán)聯(lián)系，沒有勞動(dòng)關(guān)系，沒有財(cái)務(wù)管理關(guān)系等。
如果發(fā)包人不知道掛靠事實(shí)，有理由相信真實(shí)承包人就是被掛靠人，則應(yīng)優(yōu)先保護(hù)善意相對(duì)人的利益，雙方所簽訂的建設(shè)工程施工合同直接約束發(fā)包人和被掛靠人。但如果發(fā)包人在簽訂合同時(shí)知道掛靠事實(shí)，則該行為屬于隱藏行為，合同無效。
一、民事法律責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)
借用資質(zhì)簽訂的施工合同無效，如給發(fā)包方造成經(jīng)濟(jì)損失，應(yīng)由被借用的出借人承擔(dān)。
對(duì)工程質(zhì)量承擔(dān)連帶責(zé)任。工程質(zhì)量是終身責(zé)任制，一旦工程出現(xiàn)質(zhì)量問題，發(fā)包人可能要求公司與實(shí)際施工的企業(yè)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
對(duì)工程所負(fù)債務(wù)擔(dān)責(zé)。實(shí)際施工人往往會(huì)以被借用企業(yè)的名義對(duì)外簽訂大量合同，在工程施工中出現(xiàn)債務(wù)糾紛，法院將判決被借用企業(yè)承擔(dān)給付責(zé)任。
對(duì)勞動(dòng)用工風(fēng)險(xiǎn)擔(dān)責(zé)。建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程（業(yè)務(wù)）或經(jīng)營權(quán)發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對(duì)該組織或自然人招用的勞動(dòng)者，由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔(dān)用工主體責(zé)任。
稅務(wù)經(jīng)濟(jì)風(fēng)險(xiǎn)。被借用企業(yè)的“非法所得”即收取的管理費(fèi)可能被沒收，還會(huì)有因開票涉及的稅務(wù)經(jīng)濟(jì)法律風(fēng)險(xiǎn)。
實(shí)際施工人與發(fā)包方互相勾結(jié)，損害出借資質(zhì)的掛靠方利益，也是高發(fā)和很難應(yīng)對(duì)的民事責(zé)任。
二、行政法律責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)
國家嚴(yán)厲打擊違法掛靠、轉(zhuǎn)包行為，出借資質(zhì)的行為屬于違法經(jīng)營，對(duì)掛靠出借資質(zhì)單位及相關(guān)人員存在行政處罰的法律風(fēng)險(xiǎn)。建筑施工企業(yè)轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的，責(zé)令改正，沒收違法所得，并處罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級(jí)；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書。建設(shè)行政主管部門還可依據(jù)相關(guān)規(guī)定將施工單位的違法行為和處罰結(jié)果記入單位或個(gè)人信用檔案，同時(shí)向社會(huì)公示，并逐級(jí)上報(bào)至住房城鄉(xiāng)建設(shè)部，在全國建筑市場監(jiān)管與誠信信息發(fā)布平臺(tái)公示。另外，出借資質(zhì)過程中涉及開具發(fā)票的問題，或引發(fā)稅務(wù)部門行政處罰的風(fēng)險(xiǎn)；出借資質(zhì)違反安全管理規(guī)定降低工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，或引發(fā)安全生產(chǎn)行政主管部門的行政處罰。
三、刑事法律責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)
工程重大安全事故罪。建筑施工企業(yè)出借資質(zhì)或允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程，因?qū)嶋H施工人的原因造成重大責(zé)任事故，可能承擔(dān)刑事責(zé)任。
重大安全事故罪。在生產(chǎn)、作業(yè)中違反有關(guān)安全管理的規(guī)定，因而發(fā)生重大傷亡事故或者造成其他嚴(yán)重后果的，處三年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別惡劣的，處三年以上七年以下有期徒刑。
虛開增值稅專用發(fā)票罪。出借資質(zhì)掛靠是以建筑工程公司名義對(duì)外經(jīng)營，應(yīng)以建筑工程公司為增值稅納稅人，涉及開據(jù)發(fā)票時(shí)會(huì)存在稅務(wù)問題。
一、建筑設(shè)計(jì)單位違規(guī)案例
北京市某建筑設(shè)計(jì)單位（其他有限責(zé)任公司，建筑工程甲級(jí)資質(zhì)）在平谷農(nóng)業(yè)中關(guān)村科研總部、經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)經(jīng)海產(chǎn)業(yè)園、北京通州工業(yè)開發(fā)區(qū)裝修工程、 區(qū)檔案館 4 個(gè)項(xiàng)目的工程設(shè)計(jì)中存在違反強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)條款的情形。
二、假借裝修的違法建設(shè)案例
北京佳弘頤方投資有限公司以內(nèi)部裝修名義大搞違法建設(shè)，工程被責(zé)令停工整改并撤銷施工許可證，建設(shè)單位和施工單位除被處以最高限處罰外，還將停止其北京建筑市場行為信用評(píng)價(jià)，無法在北京承攬新的工程，直至違法違規(guī)行為整改合格。
三、借用資質(zhì)串標(biāo)案例
一伙人借用多家公司資質(zhì)，采用集中統(tǒng)一安排錯(cuò)開報(bào)價(jià)方式串通投標(biāo)，并約定利益共享，最終 116 個(gè)工程全部中標(biāo)，涉案金額高達(dá) 億元，23 人均被判刑，處以拘役 5 個(gè)月至有期徒刑 1 年 8 個(gè)月不等，并處罰金共計(jì) 1830 萬元。
一、加強(qiáng)監(jiān)管和執(zhí)法力度
北京市召開房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程建設(shè)中掛靠借用資質(zhì)投標(biāo)、違規(guī)出借資質(zhì)問題專項(xiàng)清理工作動(dòng)員大會(huì)，
二、完善資質(zhì)審批管理工作
北京市住房和城鄉(xiāng)建設(shè)委員會(huì)發(fā)布通知，對(duì)建設(shè)工程企業(yè)資質(zhì)審批管理工作進(jìn)行了詳細(xì)規(guī)定，包括做好資質(zhì)證書換領(lǐng)和延續(xù)工作，加強(qiáng)企業(yè)重組分立及合并資質(zhì)核定，強(qiáng)化建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)主要人員考核要求，完善企業(yè)申報(bào)業(yè)績認(rèn)定，加強(qiáng)信用管理，落實(shí)公開公示制度，建立函詢制度，加強(qiáng)黨風(fēng)廉政建設(shè)等方面。企業(yè)應(yīng)嚴(yán)格按照規(guī)定進(jìn)行資質(zhì)申請(qǐng)和管理，避免資質(zhì)借用等違規(guī)行為。
三、提高企業(yè)法律意識(shí)
企業(yè)應(yīng)充分了解資質(zhì)借用的違法性和風(fēng)險(xiǎn)，自覺遵守法律法規(guī)，不參與資質(zhì)借用等違規(guī)行為。同時(shí)，加強(qiáng)內(nèi)部管理，規(guī)范經(jīng)營活動(dòng)，確保企業(yè)的發(fā)展合法合規(guī)。
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