轉(zhuǎn)讓建筑資質(zhì)相關(guān)法律

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2024-09-29 09:31:52
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內(nèi)容摘要：建筑資質(zhì)轉(zhuǎn)讓的法律規(guī)定從事建筑活動的相關(guān)單位，需按照其擁有的注冊資本、專業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和已完成的建筑工程業(yè)績等資質(zhì)條件，劃分...

各類資質(zhì)· 許可證· 備案辦理

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建筑資質(zhì)轉(zhuǎn)讓的法律規(guī)定

從事建筑活動的相關(guān)單位，需按照其擁有的注冊資本、專業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和已完成的建筑工程業(yè)績等資質(zhì)條件，劃分為不同的資質(zhì)等級，經(jīng)資質(zhì)審查合格，取得相應(yīng)等級的資質(zhì)證書后，方可在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)從事建筑活動。

《住房城鄉(xiāng)建設(shè)部關(guān)于建設(shè)工程企業(yè)發(fā)生重組、合并、分立等情況資質(zhì)核定有關(guān)問題的通知》規(guī)定了多種企業(yè)重組、合并、分立等情況下申請資質(zhì)證書的情形和審批手續(xù)。例如，企業(yè)吸收合并，被吸收企業(yè)已辦理工商注銷登記并提出資質(zhì)證書注銷申請，企業(yè)申請被吸收企業(yè)資質(zhì)的；企業(yè)新設(shè)合并，原有企業(yè)已辦理工商注銷登記并提出資質(zhì)證書注銷申請，新企業(yè)申請承繼原有企業(yè)資質(zhì)的等。

《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》第二十一條規(guī)定，企業(yè)發(fā)生合并、分立、重組以及改制等事項，需承繼原建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)的，應(yīng)當(dāng)申請重新核定建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)等級。

建筑資質(zhì)轉(zhuǎn)讓的法律風(fēng)險

建筑資質(zhì)轉(zhuǎn)讓存在諸多法律風(fēng)險。對于建筑資質(zhì)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的效力，各地法院存在差異。有的法院直接認為屬于資質(zhì)轉(zhuǎn)讓，從而確認協(xié)議無效；有的法院認為屬于股權(quán)轉(zhuǎn)讓，從而認可協(xié)議效力。

建筑企業(yè)之間不得進行資質(zhì)的轉(zhuǎn)讓或借用。如果企業(yè)采取倒賣、出租、出借等形式非法轉(zhuǎn)讓建筑施工資質(zhì)，規(guī)避行政主管部門對建筑施工企業(yè)資質(zhì)條件的管理，不僅嚴重影響建筑市場的正常秩序，還將危害建筑工程質(zhì)量，危及社會公共利益，會受到相應(yīng)的法律制裁，包括責(zé)令改正，沒收違法所得，并處罰款，還可能被責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級，情節(jié)嚴重的甚至?xí)坏蹁N資質(zhì)證書。

建筑資質(zhì)轉(zhuǎn)讓的法律程序

建筑資質(zhì)轉(zhuǎn)讓主要通過企業(yè)的吸收合并達成，主要操作手段是股權(quán)轉(zhuǎn)讓。具體的法律程序如下：

企業(yè)吸收合并，即一個企業(yè)吸收另一個企業(yè)，被吸收企業(yè)已辦理工商注銷登記并提出資質(zhì)證書注銷申請，企業(yè)申請被吸收企業(yè)資質(zhì)的。
企業(yè)新設(shè)合并，即有資質(zhì)的幾家企業(yè)，合并重組為一個新企業(yè)，原有企業(yè)已辦理工商注銷登記并提出資質(zhì)證書注銷申請，新企業(yè)申請承繼原有企業(yè)資質(zhì)的。
企業(yè)合并（吸收合并及新設(shè)合并），被吸收企業(yè)或原企業(yè)短期內(nèi)無法辦理工商注銷登記的，在提出資質(zhì)注銷申請后，合并后企業(yè)可取得有效期1年的資質(zhì)證書。有效期內(nèi)完成工商注銷登記的，可按規(guī)定換發(fā)有效期5年的資質(zhì)證書；逾期未提出申請的，其資質(zhì)證書作廢，企業(yè)相關(guān)資質(zhì)按有關(guān)規(guī)定重新核定。
企業(yè)全資子公司間重組、分立，即由于經(jīng)營結(jié)構(gòu)調(diào)整，在企業(yè)與其全資子公司之間、或各全資子公司間進行主營業(yè)務(wù)資產(chǎn)、人員轉(zhuǎn)移，在資質(zhì)總量不增加的情況下，企業(yè)申請資質(zhì)全部或部分轉(zhuǎn)移的。
國有企業(yè)改制重組、分立，即經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)管部門批準(zhǔn)，幾家國有企業(yè)之間進行主營業(yè)務(wù)資產(chǎn)、人員轉(zhuǎn)移，企業(yè)申請資質(zhì)轉(zhuǎn)移且資質(zhì)總量不增加的。
企業(yè)外資退出，即外商投資企業(yè)（含外資企業(yè)、中外合資企業(yè)、中外合作企業(yè)）外國投資者退出，經(jīng)商務(wù)主管部門注銷外商投資批準(zhǔn)證書后，工商營業(yè)執(zhí)照已變更為內(nèi)資，變更后新企業(yè)申請承繼原企業(yè)資質(zhì)的。
企業(yè)跨省變更，即企業(yè)申請辦理工商注冊地跨省變更的，可簡化審批手續(xù)，發(fā)放有效期1年的證書。企業(yè)應(yīng)在有效期內(nèi)將有關(guān)人員變更到位，并按規(guī)定申請重新核定。在重組、合并、分立等過程中，所涉企業(yè)如果注冊在兩個或以上?。ㄗ灾螀^(qū)、直轄市）的，經(jīng)資質(zhì)轉(zhuǎn)出企業(yè)所在省級住房城鄉(xiāng)建設(shè)行政主管部門同意后，由資質(zhì)轉(zhuǎn)入企業(yè)所在省級住房城鄉(xiāng)建設(shè)行政主管部門負責(zé)初審。

建筑資質(zhì)轉(zhuǎn)讓相關(guān)法律案例

以下是一些建筑資質(zhì)轉(zhuǎn)讓相關(guān)的法律案例：

在（2020）蘇05民終7122號案例中，中金公司與堯鄉(xiāng)公司、彭玉征簽訂《資質(zhì)平移與股權(quán)收購協(xié)議書》，約定堯鄉(xiāng)公司先設(shè)立子公司并向子公司轉(zhuǎn)移建筑施工資質(zhì)，再由中金公司收購子公司股權(quán)從而完成建筑施工資質(zhì)的轉(zhuǎn)移。蘇州中院認為，這種操作本質(zhì)上是非法轉(zhuǎn)讓建筑施工資質(zhì)，應(yīng)給予否定性評價。

在美力信公司與峻基公司的案例中，雙方簽訂的《企業(yè)資質(zhì)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》主要約定峻基公司將其現(xiàn)有建筑工程施工總承包三級資質(zhì)轉(zhuǎn)讓美力信公司所有，被一審法院認定為實質(zhì)是資質(zhì)轉(zhuǎn)讓，違反相關(guān)法律規(guī)定。

國內(nèi)外建筑資質(zhì)轉(zhuǎn)讓法律對比

與國外相比，

以日本為例，日本對承包商采用許可制度，將建筑業(yè)分為28個小類，企業(yè)每進入一個行業(yè)分類，都需獲得該行業(yè)分類的許可證。許可證分為普通許可證和特殊許可證，有效期為5年。獲得許可證必須滿足經(jīng)營管理負責(zé)人、每間辦公室擁有全職工程師、對合同公平誠信無不合格記錄、真實的財務(wù)狀況與較強的資金可信度這四個條件。

美國是一個市場經(jīng)濟高度發(fā)達的法制國家，除聯(lián)邦政府外，各州都有立法、執(zhí)法權(quán)，而且各不相同。對于大多數(shù)州來說，要開展建筑活動，必須取得相應(yīng)許可證。多數(shù)州對承包商分類明確，且辦理建筑工程許可證的條件可歸結(jié)為個人的學(xué)歷與工作經(jīng)驗證明、考試以及企業(yè)的一般責(zé)任保險與員工賠償保險。美國多數(shù)州對建筑公司不實行分級資質(zhì)管理，而是依靠保險公司對不同檔次的建筑公司所提供保險金額不同，進行市場調(diào)節(jié)。

新加坡目前有兩套并行的承包商管理體系，即承包商注冊體系和許可執(zhí)照體系。承包商注冊體系針對新加坡的政府公共工程，將承包商進行分類分級管理；許可制度是為了提升建筑部門的安全與質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，提高承包商的專業(yè)水平。獲得許可證必須滿足經(jīng)營管理負責(zé)人、技術(shù)總監(jiān)以及實收資本等方面的要求。

1984年，如今依然停留在分級分類的資質(zhì)管理階段。資質(zhì)是建筑市場的“入場券”，關(guān)系到企業(yè)在建筑市場中的競爭地位與能力，直接影響企業(yè)的生存與發(fā)展。

建筑資質(zhì)轉(zhuǎn)讓法律的最新動態(tài)

近期建筑資質(zhì)轉(zhuǎn)讓法律方面有以下最新動態(tài)：

住建部《關(guān)于進一步加強建設(shè)工程企業(yè)資質(zhì)審批管理工作的通知》明確，要加大企業(yè)資質(zhì)動態(tài)核查力度。住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門要完善信息化手段，對企業(yè)注冊人員等開展動態(tài)核查，及時公開核查信息。經(jīng)核查，企業(yè)不滿足資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)要求的，在全國建筑市場平臺上標(biāo)注資質(zhì)異常，并限期整改。企業(yè)整改后滿足資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)要求的，取消標(biāo)注。標(biāo)注期間，企業(yè)不得申請辦理企業(yè)資質(zhì)許可事項。

國務(wù)院審議通過《新版資質(zhì)改革方案》，住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部會同國務(wù)院有關(guān)主管部門制定統(tǒng)一的企業(yè)資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)，大幅精簡審批條件，放寬對企業(yè)資金、主要人員、工程業(yè)績和技術(shù)裝備等的考核要求。適當(dāng)放寬部分資質(zhì)承攬業(yè)務(wù)規(guī)模上限，多個資質(zhì)合并的，新資質(zhì)承攬業(yè)務(wù)范圍相應(yīng)擴大至整合前各資質(zhì)許可范圍內(nèi)的業(yè)務(wù)，盡量減少政府對建筑市場微觀活動的直接干預(yù)，充分發(fā)揮市場在資源配置中的決定性作用。同時，進一步加大放權(quán)力度，選擇工作基礎(chǔ)較好的地方和部分資質(zhì)類別，開展企業(yè)資質(zhì)審批權(quán)下放試點。