專業(yè)分包資質進行勞務分包

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2024-10-22 17:51:46
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內容摘要：專業(yè)分包資質進行勞務分包的全面解析一、專業(yè)分包資質的定要求專業(yè)分包資質是指企業(yè)具備承擔特定專業(yè)工程施工的能力和資格。根據(jù)(住房城...

各類資質· 許可證· 備案辦理

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專業(yè)分包資質進行勞務分包的全面解析

一、專業(yè)分包資質的定要求

專業(yè)分包資質是指企業(yè)具備承擔特定專業(yè)工程施工的能力和資格。根據(jù)(住房城鄉(xiāng)建設部關于印發(fā)《建筑業(yè)企業(yè)資質管理規(guī)定和資質標準實施意見》的通知)，企業(yè)申請專業(yè)分包資質需要依法取得工商行政管理部門頒發(fā)的公司法人《營業(yè)執(zhí)照》，并按照規(guī)定的程序提出申請。不同的專業(yè)分包資質有不同的等級，企業(yè)首次申請或增項申請專業(yè)分包資質，其資質按照最低等級資質核定。企業(yè)申請資質升級不受年限限制，但資質許可機關應當核查其申請之日起前一年至資質許可決定作出前有無相關違法違規(guī)行為，并將核查結果作為資質許可的依據(jù)。

專業(yè)分包資質的要求包括企業(yè)擁有相應的中級及以上職稱人員、現(xiàn)場管理人員、技術工人和企業(yè)資產等，這些要素的具體標準會根據(jù)不同的專業(yè)分包資質類別而有所差異。

二、勞務分包的相關規(guī)定

勞務分包是指施工總承包企業(yè)或者專業(yè)承包企業(yè)將其承包工程中的勞務作業(yè)發(fā)包給勞務分包企業(yè)完成的活動。根據(jù)相關法律規(guī)定，如《民法典》第七百九十一條、《建筑法》第二十八條和第二十九條、《招標投標法》第四十八條和第五十八條等，勞務分包具有以下規(guī)定：

禁止性規(guī)定：禁止承包人將其承包的全部建設工程轉包給第三人或者將其承包的全部建設工程支解以后以分包的名義分別轉包給第三人。禁止分包單位將其承包的工程再分包。建設工程主體結構的施工必須由承包人自行完成。
形式：勞務分包主要有自帶勞務、零散勞務、成建制勞務三種形式。自帶勞務指企業(yè)內部正式職工經過企業(yè)培訓考核合格成為工長，勞務人員原則上由工長招募，人員的住宿、飲食、交通等由企業(yè)統(tǒng)一管理，工資由企業(yè)監(jiān)督工長發(fā)放或由工長編制工資發(fā)放表由企業(yè)直接發(fā)放。零散的勞務承包指企業(yè)臨時用工，往往是為了一個工程項目而臨時招用工人。成建制的勞務分包指以企業(yè)的形態(tài)從施工總承包企業(yè)或專業(yè)承包企業(yè)處分項、分部或單位工程地承包勞務作業(yè)。
特征：勞務分包是總承包合同的從合同，是依建設工程施工合同存在為前提唯一要件的，沒有建筑工程施工合同就沒有勞務分包合同。勞務分包的內容是建筑工程中的勞務，因此勞務分包合同是包工不包料或者是包工包輔料的合同。勞務分包的主體是有相應資質的企業(yè)。勞務分包的發(fā)包人是建設工程總承包人，也可以是專業(yè)分包的承包人；其承包人是具有相應資質的勞務企業(yè)。由于勞務合同的主體是企業(yè)，構成的是企業(yè)之間的法律關系；因此，勞務分包合同不是勞動合同。勞務分包無須經發(fā)包人的同意。勞務分包僅存在于施工勞務的承發(fā)包之間，其內容的是施工勞務而非分部分項工程，總承包人或專業(yè)分包的承包人發(fā)包勞務，無須經過建設單位或總承包人的同意。而依據(jù)《建筑法》第二十九的規(guī)定，工程分包必須經建設單位同意。

三、專業(yè)分包資質能否進行勞務分包的案例分析

在實際情況中，對于專業(yè)分包資質能否進行勞務分包的判斷較為復雜。例如，在最高法院的案例中，涉案合同名為《勞務作業(yè)（隧道工程）承包合同》，但是實際履行內容包括大型機械的采購與使用行為，且月工程量報表顯示，實際施工人申報的款項是工程款，而非勞務費，據(jù)此判斷，涉案合同名為勞務分包，實為工程分包。

四、專業(yè)分包資質進行勞務分包的法律風險

專業(yè)分包資質進行勞務分包存在一定的法律風險。例如：

違法分包導致合同無效的風險：根據(jù)《建筑法》、《民法典》和《建設工程質量管理條例》的規(guī)定，違法分包包括總承包單位將建設工程分包給不具備相應資質條件的單位、施工總承包單位將建設工程主體結構的施工分包給其他單位、分包單位將其承包的建設工程再分包、建設工程總承包合同中未有約定，又未經建設單位認可，承包單位將其承包的部分建設工程交由其他單位完成等情形。違法分包的合同可能被認定為無效。
印章管理混亂導致企業(yè)無故承擔責任的風險：建設工程項目中，企業(yè)印章管理不當，容易出現(xiàn)多枚印章分散使用甚至被私刻印章的情況。如果企業(yè)印章管理混亂，可能會因被私刻印章而承擔法律責任。
忽視簽證、往來函件及施工材料帶來舉證不能的風險：在工程施工過程中，施工方如果沒有及時取得簽證，或者通過書面往來函件確認工程變更，發(fā)生糾紛時可能因無法舉出有效的證據(jù)而蒙受損失。

五、不同行業(yè)中專業(yè)分包資質進行勞務分包的情況對比

不同行業(yè)中，專業(yè)分包資質進行勞務分包的情況存在一定的差異。例如：

對象指向不同：在建筑行業(yè)，專業(yè)工程分包的對象是工程，包括專業(yè)技術、管理、材料采購和勞務內容，費用計取直接費、間接費、稅金和利潤，其對價屬于“工程款”，特點是包工包料；勞務分包的對象僅為工程施工中的勞務作業(yè)部分，費用計取直接費中的人工費和一定的管理費，其對價屬于“勞務報酬”，特點是包工不包料。
主體不同：專業(yè)工程分包發(fā)生在總承包人與專業(yè)分包人之間；勞務分包既可以發(fā)生在總承包人與勞務分包人之間，也可以發(fā)生在專業(yè)分包人與勞務分包人之間。
相關禁止性規(guī)定不同：專業(yè)工程分包必須經過發(fā)包人的同意（除非施工總承包合同中有約定），未取得發(fā)包人同意的專業(yè)工程分包為無效行為；勞務分包無須經發(fā)包人的同意。

補充信息

勞務分包資質辦理：勞務分包資質的辦理流程如下：向所在區(qū)縣建筑業(yè)管理部門提交資質申請材料原件及復印件；區(qū)縣建筑業(yè)管理部門初審合格后報市建管處施工科；施工科對資質申請材料進行審核、公示；對符合條件的企業(yè)頒發(fā)資質證書。辦理勞務分包資質需要企業(yè)具備一定的條件，如企業(yè)注冊資本金30萬元以上，具有相關專業(yè)技術員或本專業(yè)高級工以上的技術負責人，具有初級以上木工不少于20人等。
勞務派遣資質的規(guī)定：勞務派遣公司資質可按如下流程辦理：當事人依法向勞動行政部門依法申請行政許可；提交勞務派遣經營許可申請書，營業(yè)執(zhí)照等材料；經許可的，依法辦理相應的公司登記。未經許可，任何單位和個人不得經營勞務派遣業(yè)務。
勞務分包的法律責任：根據(jù)《房屋建筑和市政基礎設施工程施工分包管理辦法》，分包工程發(fā)包人將專業(yè)工程或者勞務作業(yè)分包給不具備相應資質條件的分包工程承包人，或者施工總承包合同中未有約定，又未經建設單位認可，分包工程發(fā)包人將承包工程中的部分專業(yè)工程分包給他人的，屬于違法行為。