南寧裝修公司資質(zhì)掛靠

一、南寧裝修公司資質(zhì)掛靠的相關(guān)規(guī)定

《建筑法》明確禁止了掛靠行為

《建筑法》規(guī)定，建筑施工企業(yè)不得超越資質(zhì)等級(jí)承攬工程或借用他人資質(zhì)。實(shí)踐中，法院通常認(rèn)定掛靠協(xié)議無(wú)效?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》也指出，非法轉(zhuǎn)包、違法分包或無(wú)資質(zhì)實(shí)施工人借資質(zhì)企業(yè)名義簽合同行為無(wú)效，并可收繳非法所得。因此，資質(zhì)掛靠不僅違法，而且涉及多方面的法律風(fēng)險(xiǎn)。

各地高院對(duì)掛靠行為的認(rèn)定

《北京高院解答》《廣東高院暫行規(guī)定》《江蘇高院意見(jiàn)》《安徽高院指導(dǎo)意見(jiàn)》等各地高院的規(guī)定，基本都是以《最高院暫行意見(jiàn)》的相關(guān)規(guī)定作為基礎(chǔ)。在此基礎(chǔ)上，各地高院又有不同的補(bǔ)充和細(xì)化。例如，江蘇高院增加了兜底條款，并規(guī)定符合“三無(wú)”情形的，可以認(rèn)定為“掛靠”行為；安徽高院規(guī)定除了符合“三無(wú)”情形外，還應(yīng)同時(shí)滿足“建筑施工企業(yè)只收取管理費(fèi)，不參與工程施工、管理，不承擔(dān)技術(shù)、質(zhì)量和經(jīng)濟(jì)責(zé)任”的要件，才可認(rèn)定為“掛靠”行為；北京高院則指出“有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)通過(guò)名義上的聯(lián)營(yíng)、合作、內(nèi)部承包等其他方式變相允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程”也應(yīng)認(rèn)定為“掛靠”行為。

住建部對(duì)掛靠行為的認(rèn)定

《建筑工程施工轉(zhuǎn)包違法分包等違法行為認(rèn)定查處管理辦法(試行)》，從建設(shè)行政主管部門(mén)的角度對(duì)如何具體認(rèn)定“掛靠”行為作出了規(guī)定。存在下列情形之一的，屬于掛靠：

1. 沒(méi)有資質(zhì)的單位或個(gè)人借用其他施工單位的資質(zhì)承攬工程的。

2. 有資質(zhì)的施工單位相互借用資質(zhì)承攬工程的，包括資質(zhì)等級(jí)低的借用資質(zhì)等級(jí)高的，資質(zhì)等級(jí)高的借用資質(zhì)等級(jí)低的，相同資質(zhì)等級(jí)相互借用的。

3. 專業(yè)分包的發(fā)包單位不是該工程的施工總承包或?qū)I(yè)承包單位的，但建設(shè)單位依約作為發(fā)包單位的除外。

4. 勞務(wù)分包的發(fā)包單位不是該工程的施工總承包、專業(yè)承包單位或?qū)I(yè)分包單位的。

5. 施工單位在施工現(xiàn)場(chǎng)派駐的項(xiàng)目負(fù)責(zé)人、技術(shù)負(fù)責(zé)人、質(zhì)量管理負(fù)責(zé)人、安全管理負(fù)責(zé)人中一人以上與施工單位沒(méi)有訂立勞動(dòng)合同，或沒(méi)有建立勞動(dòng)工資或社會(huì)養(yǎng)老保險(xiǎn)關(guān)系的。

6. 實(shí)際施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位與建設(shè)單位之間沒(méi)有工程款收付關(guān)系，或者工程款支付憑證上載明的單位與施工合同中載明的承包單位不一致，又不能進(jìn)行合理解釋并提供材料證明的。

7. 合同約定由施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位負(fù)責(zé)采購(gòu)或租賃的主要建筑材料、構(gòu)配件及工程設(shè)備或租賃的施工機(jī)械設(shè)備，由其他單位或個(gè)人采購(gòu)、租賃，或者施工單位不能提供有關(guān)采購(gòu)、租賃合同及發(fā)票等證明，又不能進(jìn)行合理解釋并提供材料證明的。

8. 法律法規(guī)規(guī)定的其他掛靠行為。

二、南寧有哪些裝修公司存在資質(zhì)掛靠現(xiàn)象

但在選擇裝修公司時(shí)，需要謹(jǐn)慎，多方面比較方案報(bào)價(jià)、施工工藝、施工現(xiàn)場(chǎng)管控、材料的品牌型號(hào)、設(shè)計(jì)師溝通和設(shè)計(jì)能力，尤其注意付款方式和售后問(wèn)題。

三、如何識(shí)別南寧裝修公司的資質(zhì)掛靠行為

從法律規(guī)定和實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)來(lái)看，以下情況可能表明存在資質(zhì)掛靠

1. 不具有從事建筑活動(dòng)主體資格的個(gè)人、合伙組織或企業(yè)以具備從事建筑活動(dòng)資格的建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。

2. 資質(zhì)等級(jí)低的建筑施工企業(yè)以資質(zhì)等級(jí)高的建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。

3. 不具有施工總承包資質(zhì)的建筑施工企業(yè)以具有施工總承包資質(zhì)的建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。

4. 有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)通過(guò)名義上的聯(lián)營(yíng)、合作、內(nèi)部承包等其他方式變相允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程。

5. 相互間無(wú)資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)聯(lián)系，即沒(méi)有以股份等方式劃轉(zhuǎn)資產(chǎn)的。

6. 無(wú)統(tǒng)一的財(cái)務(wù)管理，各自實(shí)行或者變相實(shí)行獨(dú)立核算的。

7. 無(wú)符合規(guī)定要求的人事任免、調(diào)動(dòng)和聘用手續(xù)的。

8. 施工單位在施工現(xiàn)場(chǎng)派駐的項(xiàng)目負(fù)責(zé)人、技術(shù)負(fù)責(zé)人、質(zhì)量管理負(fù)責(zé)人、安全管理負(fù)責(zé)人中一人以上與施工單位沒(méi)有訂立勞動(dòng)合同，或沒(méi)有建立勞動(dòng)工資或社會(huì)養(yǎng)老保險(xiǎn)關(guān)系的。

9. 實(shí)際施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位與建設(shè)單位之間沒(méi)有工程款收付關(guān)系，或者工程款支付憑證上載明的單位與施工合同中載明的承包單位不一致，又不能進(jìn)行合理解釋并提供材料證明的。

10. 合同約定由施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位負(fù)責(zé)采購(gòu)或租賃的主要建筑材料、構(gòu)配件及工程設(shè)備或租賃的施工機(jī)械設(shè)備，由其他單位或個(gè)人采購(gòu)、租賃，或者施工單位不能提供有關(guān)采購(gòu)、租賃合同及發(fā)票等證明，又不能進(jìn)行合理解釋并提供材料證明的。

四、南寧裝修公司資質(zhì)掛靠的風(fēng)險(xiǎn)和后果

對(duì)于被掛靠企業(yè)

1. 行政法律風(fēng)險(xiǎn)

   • 行政處罰：依據(jù)《建筑法》第66條，建筑施工企業(yè)轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書(shū)或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的，責(zé)令改正，沒(méi)收違法所得，并處罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級(jí)；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書(shū)。依據(jù)《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第61條，違反本條例規(guī)定，勘察、設(shè)計(jì)、施工、工程監(jiān)理單位允許其他單位或者個(gè)人以本單位名義承攬工程的，責(zé)令改正，沒(méi)收違法所得，對(duì)勘察、設(shè)計(jì)單位和工程監(jiān)理單位處合同約定的勘察費(fèi)、設(shè)計(jì)費(fèi)和監(jiān)理酬金1倍以上2倍以下的罰款；對(duì)施工單位處工程合同價(jià)款2%以上4%以下的罰款；可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級(jí)；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書(shū)。

   • 在政府平臺(tái)公示，甚至可能被限制市場(chǎng)準(zhǔn)入：根據(jù)《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認(rèn)定查處管理辦法》第17條，違法掛靠行為和處罰結(jié)果計(jì)入單位信用檔案，同時(shí)縣級(jí)以上人民政府住房和城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門(mén)向社會(huì)公示，并逐級(jí)上報(bào)至住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部，在全國(guó)建筑市場(chǎng)監(jiān)管公共服務(wù)平臺(tái)公示。有的省市會(huì)根據(jù)公示結(jié)果，限制市場(chǎng)準(zhǔn)入。

2. 民事責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)

   • 對(duì)掛靠人：因掛靠合同無(wú)效，掛靠合同中約定的管理費(fèi)、違約責(zé)任或?qū)ν庳?zé)任承擔(dān)將均對(duì)掛靠人失去約束力。

   • 對(duì)發(fā)包人：依據(jù)《建筑法》第66條、《安全生產(chǎn)法》第 100條規(guī)定，就工程質(zhì)量和安全生產(chǎn)責(zé)任與掛靠人承擔(dān)連帶責(zé)任。如其他損失如工期延誤等，如果發(fā)包人能證明工期延誤與借用資質(zhì)有因果關(guān)系，也可主張被掛靠人承擔(dān)連帶責(zé)任。

   • 對(duì)分包或轉(zhuǎn)包承包人：依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第43條，掛靠人以被掛靠人的名義又將工程分包或轉(zhuǎn)包的，被掛靠人對(duì)工程款的支付承擔(dān)連帶責(zé)任。

   • 對(duì)材料設(shè)備供應(yīng)商：掛靠人以被掛靠人的名義對(duì)外簽訂的材料設(shè)備采購(gòu)、租賃等合同，一般因構(gòu)成表見(jiàn)代理，由被掛靠人承擔(dān)支付相關(guān)款項(xiàng)的直接責(zé)任。

   • 對(duì)農(nóng)民工工資：依據(jù)《保障農(nóng)民工工資支付條例》第36條，建設(shè)單位或者施工總承包單位將建設(shè)工程發(fā)包或者分包給個(gè)人或者不具備合法經(jīng)營(yíng)資格的單位，導(dǎo)致拖欠農(nóng)民工工資的，由建設(shè)單位或者施工總承包單位清償。施工單位允許其他單位和個(gè)人以施工單位的名義對(duì)外承攬建設(shè)工程，導(dǎo)致拖欠農(nóng)民工工資的，由施工單位清償。

   • 對(duì)農(nóng)民工工傷保險(xiǎn)：依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理工傷保險(xiǎn)行政案件若干問(wèn)題的規(guī)定》第3條，個(gè)人掛靠其他單位對(duì)外經(jīng)營(yíng)，其聘用的人員因工傷亡的，被掛靠單位為承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任的單位。

對(duì)于掛靠企業(yè)（實(shí)際施工人）

1. 掛靠人被認(rèn)定為履行職務(wù)行為：實(shí)踐中，為了規(guī)避掛靠風(fēng)險(xiǎn)，被掛靠企業(yè)通過(guò)與掛靠人簽訂《內(nèi)部承包協(xié)議》，并與掛靠人簽訂勞動(dòng)合同，為其繳納社保以及現(xiàn)場(chǎng)派駐管理人員，導(dǎo)致在訴訟中往往難以認(rèn)定掛靠人為實(shí)際施工人的身份，而被認(rèn)定為是在履行職務(wù)行為。

2. 其他風(fēng)險(xiǎn)：如因掛靠合同無(wú)效導(dǎo)致的相關(guān)權(quán)益無(wú)法保障，工程款結(jié)算可能出現(xiàn)糾紛等。

五、整治南寧裝修公司資質(zhì)掛靠的措施

加強(qiáng)監(jiān)管和執(zhí)法力度

1. 相關(guān)部門(mén)應(yīng)加強(qiáng)對(duì)裝修公司的日常監(jiān)管，定期進(jìn)行資質(zhì)審查和項(xiàng)目檢查，確保企業(yè)按照規(guī)定開(kāi)展業(yè)務(wù)。

2. 加大對(duì)資質(zhì)掛靠行為的查處力度，一旦發(fā)現(xiàn)，依法給予嚴(yán)厲的行政處罰，包括罰款、責(zé)令停業(yè)整頓、降低或吊銷資質(zhì)等。

建立信用體系

1. 建立裝修企業(yè)的信用檔案，對(duì)存在資質(zhì)掛靠等違規(guī)行為的企業(yè)記錄在案，并向社會(huì)公開(kāi)。

2. 對(duì)信用不良的企業(yè)在市場(chǎng)準(zhǔn)入、招投標(biāo)等方面進(jìn)行限制，增加其違規(guī)成本。

加強(qiáng)宣傳教育

1. 通過(guò)各種渠道，如媒體、行業(yè)協(xié)會(huì)等，宣傳資質(zhì)掛靠的違法性和危害性，提高企業(yè)的法律意識(shí)和誠(chéng)信意識(shí)。

2. 開(kāi)展相關(guān)培訓(xùn)，引導(dǎo)企業(yè)依法經(jīng)營(yíng)，規(guī)范市場(chǎng)秩序。

完善法律法規(guī)

1. 進(jìn)一步完善相關(guān)法律法規(guī)，明確資質(zhì)掛靠的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)和處罰措施，使其更具操作性和威懾力。

2. 加強(qiáng)法律法規(guī)的執(zhí)行力度，確保法律的嚴(yán)肅性和權(quán)威性。