個(gè)人資質(zhì)掛靠公司

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2024-10-30 09:37:49
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內(nèi)容摘要：個(gè)人資質(zhì)掛靠公司的定風(fēng)險(xiǎn)個(gè)人資質(zhì)掛靠公司是指沒(méi)有相應(yīng)施工資質(zhì)的單位或個(gè)人，借用具有相應(yīng)資質(zhì)的施工企業(yè)的名義承攬工程，并向該企業(yè)交...

各類資質(zhì)· 許可證· 備案辦理

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個(gè)人資質(zhì)掛靠公司的定風(fēng)險(xiǎn)

個(gè)人資質(zhì)掛靠公司是指沒(méi)有相應(yīng)施工資質(zhì)的單位或個(gè)人，借用具有相應(yīng)資質(zhì)的施工企業(yè)的名義承攬工程，并向該企業(yè)交納相應(yīng)管理費(fèi)、被掛靠企業(yè)對(duì)承攬的工程并不進(jìn)行實(shí)際管理的行為。

個(gè)人資質(zhì)掛靠公司存在諸多風(fēng)險(xiǎn)，主要包括以下方面：

被掛靠企業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)：
- 建筑施工合同可能無(wú)效。根據(jù)《建設(shè)工程施工合同司法解釋》第一條第二項(xiàng)的相關(guān)規(guī)定，掛靠的工程合同是無(wú)效合同；因無(wú)效工程施工合同給建設(shè)方即業(yè)主造成經(jīng)濟(jì)損失的，由被掛靠企業(yè)承擔(dān)。
- 對(duì)建設(shè)工程的質(zhì)量承擔(dān)連帶責(zé)任。根據(jù)《建筑法》第六十六條的相關(guān)規(guī)定，被掛靠企業(yè)與掛靠人對(duì)建設(shè)工程本身不符合質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成的損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
- 對(duì)建設(shè)工程的對(duì)外債務(wù)承擔(dān)法律責(zé)任。被掛靠企業(yè)作為法律上的承包主體，是該建設(shè)工程的債權(quán)的享有者和債務(wù)的承擔(dān)者。
- 對(duì)掛靠企業(yè)的勞動(dòng)糾紛承擔(dān)法律責(zé)任。根據(jù)勞動(dòng)和社會(huì)保障部《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》第一、四條的相關(guān)規(guī)定，在建筑工程施工過(guò)程中，掛靠人會(huì)大量招聘建筑工人。一旦發(fā)生爭(zhēng)議，就只有找登記備案的工程承包人也就是被掛靠企業(yè)來(lái)承擔(dān)用人單位應(yīng)承擔(dān)的所有責(zé)任。
- 管理費(fèi)等相關(guān)費(fèi)用可能被沒(méi)收。根據(jù)《最建設(shè)工程施工合同司法解釋》第四條的相關(guān)規(guī)定，人民法院可以根據(jù)民法通則第一百三十四條規(guī)定，收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得。此被掛靠企業(yè)的“非法所得”即指向掛靠人收取的管理費(fèi)。
- 可能面臨行政處罰。根據(jù)《中華人民共和國(guó)建筑法》第二十六條第二款和第六十六條的相關(guān)規(guī)定，被掛靠企業(yè)面臨行政處罰的法律風(fēng)險(xiǎn)，其資質(zhì)可能被降低甚至被吊銷。
掛靠人的風(fēng)險(xiǎn)：
- 建筑施工合同無(wú)效。一旦掛靠關(guān)系得以認(rèn)定，則意味著掛靠人與被掛靠企業(yè)之間簽訂的合同歸于無(wú)效。
- 工程質(zhì)量不合格將無(wú)法獲得工程款。根據(jù)《建設(shè)工程施工合同司法解釋》第三條的規(guī)定，如果掛靠人所施工工程驗(yàn)收不合格，掛靠人與被掛靠企業(yè)均應(yīng)向發(fā)包方承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
- “非法所得”可能被收繳。根據(jù)《建設(shè)工程施工合同司法解釋》第四條的相關(guān)規(guī)定，人民法院可以根據(jù)民法通則第一百三十四條規(guī)定，收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得。
- 與被掛靠企業(yè)的關(guān)系影響掛靠合同的履行。

個(gè)人資質(zhì)掛靠公司的法律規(guī)定

借用資質(zhì)，“掛靠”。

可參考建設(shè)部發(fā)出的《建設(shè)部1999年整頓和規(guī)范建設(shè)市場(chǎng)的意見(jiàn)》中“關(guān)于若干違法違規(guī)行為的判定”的第四條確認(rèn)了掛靠行為的判定條件：
- 有無(wú)資產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)（包括所有權(quán)、使用權(quán)、處分權(quán)、受益權(quán)等）聯(lián)系，即其資產(chǎn)是否以股份等方式劃轉(zhuǎn)現(xiàn)單位，并經(jīng)公證。
- 有無(wú)統(tǒng)一的財(cái)務(wù)管理，不能以“承包”等名義搞變相的獨(dú)立核算。
- 有無(wú)嚴(yán)格、規(guī)范的人事任免和調(diào)動(dòng)、聘用手續(xù)。凡不具備上述條件之一的，定為掛靠行為。
掛靠的相關(guān)法律規(guī)定包括《建筑法》、《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》、《建筑工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》、《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》、《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》(勞社部發(fā)1號(hào))等。

個(gè)人資質(zhì)掛靠公司的常見(jiàn)案例

在掛靠施工中，涉及“施工”和“掛靠”兩個(gè)不同性質(zhì)、不同內(nèi)容的法律關(guān)系。因掛靠合同的合同目的是“借用資質(zhì)”而非“承攬工程”，被掛靠人不承擔(dān)向掛靠人支付工程折價(jià)款的義務(wù)。在發(fā)包人對(duì)掛靠行為不知情的情況下，施工合同的相對(duì)人仍然是被掛靠人，因發(fā)包人與掛靠人之間無(wú)合同關(guān)系，根據(jù)合同相對(duì)性原則發(fā)包人對(duì)掛靠人無(wú)約定付款義務(wù)；又因掛靠人不是《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋(一)》第四十三條規(guī)定的實(shí)際施工人，故發(fā)包人對(duì)掛靠人也沒(méi)有法定的付款義務(wù)。掛靠人僅有權(quán)請(qǐng)求被掛靠人參照掛靠協(xié)議約定向其轉(zhuǎn)付從發(fā)包人處收取的工程款。若發(fā)包人的特定行為使得層層轉(zhuǎn)付工程款的流程受阻，在被掛靠人同意的情況下，為避免訟累，可判令發(fā)包人徑行向掛靠人支付工程款。
由掛靠人和被掛靠人對(duì)第三人承擔(dān)連帶責(zé)任已被司法實(shí)踐所接受，依據(jù)是《建筑法》第六十六條和最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程合同糾紛案件的暫行意見(jiàn)》第五條和江蘇省高院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第二十五條的精神。

如何避免個(gè)人資質(zhì)掛靠公司的糾紛

在無(wú)法避免掛靠行為的情況下，被掛靠人應(yīng)當(dāng)履行一些義務(wù)以盡可能保證工程的順利進(jìn)行及自身風(fēng)險(xiǎn)防控：
- 被掛靠人應(yīng)充分履行對(duì)工程質(zhì)量監(jiān)管的義務(wù)，督促掛靠人按時(shí)、按質(zhì)完成工程，并可通過(guò)調(diào)整管理費(fèi)費(fèi)率或轉(zhuǎn)付工程款支付時(shí)間的方式監(jiān)督掛靠人。
- 掛靠人再次分包或轉(zhuǎn)包工程會(huì)更不利于保障工程質(zhì)量及會(huì)危害到掛靠人的權(quán)益，故掛靠人應(yīng)保證不再與第三方的企業(yè)或個(gè)人簽訂轉(zhuǎn)包、分包合同。
- 在掛靠合同中，應(yīng)盡量避免過(guò)度損害自己利益的條款，如被掛靠人在發(fā)包人欠付工程款的情況下承擔(dān)支付義務(wù)等條款。

個(gè)人資質(zhì)掛靠公司的監(jiān)管措施

根據(jù)《中華人民共和國(guó)建筑法》（以下簡(jiǎn)稱“《建筑法》”）第26條規(guī)定，凡是轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書或者以其他方式允許其他單位或者個(gè)人使用本單位名義（資質(zhì)證書、營(yíng)業(yè)執(zhí)照）承攬工程的，均屬于借用資質(zhì)或者資質(zhì)掛靠行為。