資質(zhì)轉(zhuǎn)手沒有中間費(fèi)用怎么辦

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2024-11-04 09:15:20
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內(nèi)容摘要：資質(zhì)轉(zhuǎn)手沒有中間費(fèi)用的相關(guān)規(guī)定建筑企業(yè)資質(zhì)管理有著嚴(yán)格的規(guī)定。根據(jù)《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》以及相關(guān)法律法規(guī)，建筑施工企業(yè)不得轉(zhuǎn)讓...

各類資質(zhì)· 許可證· 備案辦理

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資質(zhì)轉(zhuǎn)手沒有中間費(fèi)用的相關(guān)規(guī)定

建筑企業(yè)資質(zhì)管理有著嚴(yán)格的規(guī)定。根據(jù)《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》以及相關(guān)法律法規(guī)，建筑施工企業(yè)不得轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程。同時(shí)，轉(zhuǎn)包人、違法分包人、出借資質(zhì)的建筑施工企業(yè)已經(jīng)收取了管理費(fèi)，實(shí)際施工人以建設(shè)工程施工合同無效為由請(qǐng)求返還的，人民法院不予支持。具備用工主體資格的用人單位是否承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任，核心為其是否違反法律、法規(guī)規(guī)定將工程違法發(fā)包、轉(zhuǎn)包、分包給不具備用工主體資格的組織或者自然人。

如何實(shí)現(xiàn)資質(zhì)轉(zhuǎn)手無中間費(fèi)用的操作流程

實(shí)現(xiàn)資質(zhì)轉(zhuǎn)手無中間費(fèi)用，通常可以通過企業(yè)間合并、分立、重組的方式或者直接以個(gè)人名義全資收購或控股式收購某建筑公司的方式。以下是具體的操作流程：

前期準(zhǔn)備階段
- 尋找具備相應(yīng)資質(zhì)等級(jí)的建筑企業(yè)。
- 自行調(diào)查或委托律師事務(wù)所就該建筑企業(yè)的設(shè)立、變更及關(guān)聯(lián)公司的情況，資質(zhì)等級(jí)狀況，公司的業(yè)務(wù)模式，公司所有業(yè)務(wù)合同的簽署、履行情況，公司的財(cái)務(wù)狀況，完稅情況、員工情況、涉訴情況及其他債權(quán)債務(wù)情況進(jìn)行全面的調(diào)查了解。
- 委托專業(yè)審計(jì)機(jī)構(gòu)就建筑企業(yè)的財(cái)務(wù)狀況進(jìn)行審計(jì)，并委托專業(yè)的評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估企業(yè)的資產(chǎn)狀況，包括建筑企業(yè)資質(zhì)的市場價(jià)值。
洽談及簽約階段
- 在進(jìn)行專業(yè)審計(jì)評(píng)估和專業(yè)的盡職調(diào)查之后，與被收購企業(yè)股東洽談收購價(jià)款。針對(duì)盡調(diào)過程中發(fā)現(xiàn)的問題，如員工問題，債權(quán)債務(wù)問題等等，雙方協(xié)商具體的處理方式。
- 被收購企業(yè)出具書面的同意股權(quán)轉(zhuǎn)讓的股東會(huì)決議，并最終簽訂正式的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。
股權(quán)交割階段
- 到工商登記部門辦理股權(quán)轉(zhuǎn)讓的變更登記手續(xù)，并修改建筑公司章程。
- 列明交接清單，交接建筑企業(yè)經(jīng)營證件、資質(zhì)證件、公司各類印章、財(cái)務(wù)憑證、銀行開戶信息等等與公司經(jīng)營相關(guān)的所有證件、文件及印章并由雙方簽字或蓋章確認(rèn)。
- 安排熟悉建筑企業(yè)資質(zhì)申報(bào)的人員，核查建筑企業(yè)所有工程項(xiàng)目資料及專業(yè)技術(shù)人員資料并完成交接，從而確定建筑企業(yè)是否已經(jīng)移交了與相應(yīng)資質(zhì)及資質(zhì)等級(jí)相匹配的工程資料及專業(yè)技術(shù)人員。
- 到稅務(wù)部門辦理股權(quán)轉(zhuǎn)讓的涉稅事宜，按規(guī)定繳納個(gè)人所得稅。

需要注意的是，在草擬股權(quán)收購協(xié)議時(shí)，應(yīng)注意將目標(biāo)建筑企業(yè)作為協(xié)議的其中一方簽約主體，明確建筑企業(yè)及原股東在股權(quán)轉(zhuǎn)讓變更登記中的配合義務(wù)，及債權(quán)債務(wù)的承擔(dān)方式。

資質(zhì)轉(zhuǎn)手無中間費(fèi)用的風(fēng)險(xiǎn)與防范

資質(zhì)轉(zhuǎn)手無中間費(fèi)用存在諸多風(fēng)險(xiǎn)，需要謹(jǐn)慎對(duì)待并采取有效的防范措施：

出借資質(zhì)的民事法律責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)
- 借用資質(zhì)簽訂的施工合同無效，如給發(fā)包方造成經(jīng)濟(jì)損失，應(yīng)由被借用的出借人承擔(dān)。
- 對(duì)工程質(zhì)量承擔(dān)連帶責(zé)任，一旦工程出現(xiàn)質(zhì)量問題，發(fā)包人可能要求公司與實(shí)際施工的企業(yè)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
- 對(duì)工程所負(fù)債務(wù)擔(dān)責(zé)，實(shí)際施工人往往會(huì)以被借用企業(yè)的名義對(duì)外簽訂的大量的各類合同，在工程施工中往往出現(xiàn)借用人與供應(yīng)商等第三人之間的債務(wù)糾紛，法院將判決被借用企業(yè)承擔(dān)給付責(zé)任。
- 對(duì)勞動(dòng)用工風(fēng)險(xiǎn)和擔(dān)責(zé)，建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程（業(yè)務(wù)）或經(jīng)營權(quán)發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對(duì)該組織或自然人招用的勞動(dòng)者，由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔(dān)用工主體責(zé)任。
- 稅務(wù)經(jīng)濟(jì)風(fēng)險(xiǎn)，管理費(fèi)可能被沒收，還會(huì)有因開票涉及的稅務(wù)經(jīng)濟(jì)法律風(fēng)險(xiǎn)。
- 實(shí)際施工人與發(fā)包方互相勾結(jié)，損害出借資質(zhì)的掛靠方利益，也是高發(fā)和很難應(yīng)對(duì)的民事責(zé)任。
出借資質(zhì)的行政法律責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)

國家嚴(yán)厲打擊違法掛靠、轉(zhuǎn)包行為，出借資質(zhì)的行為屬于違法經(jīng)營，對(duì)掛靠出借資質(zhì)單位及相關(guān)人員行政處罰的法律風(fēng)險(xiǎn)。建筑施工企業(yè)轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的，責(zé)令改正，沒收違法所得，并處罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級(jí)；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書。
出借資質(zhì)的刑事法律責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)
- 工程重大安全事故罪，建筑施工企業(yè)出借資質(zhì)或允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程，因?qū)嶋H施工人的原因（如質(zhì)量、工期、材料）造成重大責(zé)任事故，可能承擔(dān)刑事責(zé)任。
- 重大安全事故罪，在生產(chǎn)、作業(yè)中違反有關(guān)安全管理的規(guī)定，因而發(fā)生重大傷亡事故或者造成其他嚴(yán)重后果的，處三年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別惡劣的，處三年以上七年以下有期徒刑。
- 虛開增值稅專用發(fā)票罪，出借資質(zhì)掛靠是以建筑工程公司名義對(duì)外經(jīng)營，應(yīng)以建筑工程公司為增值稅納稅人，涉及開據(jù)發(fā)票時(shí)會(huì)存在稅務(wù)問題。

為保障總包單位的合法權(quán)益，以免受民事、行政、刑事法律責(zé)任和處罰，建議努力避免轉(zhuǎn)包、違法分包及掛靠等法律禁止實(shí)施的行為。如果實(shí)在無法避免將工程交由他人掛靠施工的，建議務(wù)必加強(qiáng)日常的全過程管理，尤其要注意嚴(yán)把選人關(guān)，對(duì)掛靠人（實(shí)際施工人）的資信進(jìn)行審查，盡量選擇信譽(yù)好、實(shí)力強(qiáng)、有良好合作經(jīng)歷的掛靠人作為內(nèi)部承包人。

成功的資質(zhì)轉(zhuǎn)手無中間費(fèi)用案例分析

目前成功的資質(zhì)轉(zhuǎn)手無中間費(fèi)用的案例相對(duì)較少。但在一些案例中，如最高院四巡案例：當(dāng)事人借用資質(zhì)承攬工程的，合同無效，但建設(shè)工程驗(yàn)收合格的，不影響實(shí)際施工人主張相應(yīng)施工價(jià)款。不過需要注意的是，這些案例并不能代表資質(zhì)轉(zhuǎn)手無中間費(fèi)用的行為是被廣泛認(rèn)可和合法的。

資質(zhì)轉(zhuǎn)手無中間費(fèi)用的法律責(zé)任

在資質(zhì)轉(zhuǎn)手過程中，如果涉及違法違規(guī)行為，可能會(huì)產(chǎn)生相應(yīng)的法律責(zé)任。例如，工程項(xiàng)目被多次轉(zhuǎn)包時(shí)，實(shí)際施工人要求與其無合同關(guān)系的轉(zhuǎn)包人承擔(dān)連帶責(zé)任的，并無法律依據(jù)，法院不予支持。同時(shí)，最高院民一庭認(rèn)為，《建工解釋（一）》第四十三條規(guī)定的實(shí)際施工人不包含借用資質(zhì)及多層轉(zhuǎn)包和違法分包關(guān)系中的實(shí)際施工人。違法分包、轉(zhuǎn)包致合同無效或沒有結(jié)算的，工程價(jià)款的處理也有相應(yīng)的規(guī)定。