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套用建設(shè)工程資質(zhì)風(fēng)險

好順佳集團
2024-11-12 08:50:46
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內(nèi)容摘要：套用建設(shè)工程資質(zhì)的風(fēng)險法律風(fēng)險政府相關(guān)部門有權(quán)沒收掛靠所得收益，并有權(quán)就掛靠行為對掛靠人、被掛靠企業(yè)進行行政處罰，甚至被降低資質(zhì)等...

各類資質(zhì)· 許可證· 備案辦理

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套用建設(shè)工程資質(zhì)的風(fēng)險

法律風(fēng)險

政府相關(guān)部門有權(quán)沒收掛靠所得收益，并有權(quán)就掛靠行為對掛靠人、被掛靠企業(yè)進行行政處罰，甚至被降低資質(zhì)等級或吊銷資質(zhì)證書。例如，依據(jù)《建筑法》第66條規(guī)定：“建筑施工企業(yè)轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的，責(zé)令改正，沒收違法所得，并處罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級；情節(jié)嚴重的，吊銷資質(zhì)證書?！?/p>
施工合同可能無效。依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(一)》，沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義簽訂的建設(shè)工程施工合同無效。

經(jīng)濟損失風(fēng)險

項目成本不可控。掛靠人管理不善、能力不足、缺乏資金等原因可能導(dǎo)致項目成本超出預(yù)期。
項目結(jié)算不可控。項目由掛靠人實施和結(jié)算，施工單位無法有效控制，若出現(xiàn)糾紛，可能難以扭轉(zhuǎn)虧損局面。
維修費用不可控。項目結(jié)束后，施工單位仍承擔維修責(zé)任，由于非實際管控，維修費用可能超出預(yù)留的質(zhì)保金。
分供付款不可控。掛靠人以施工單位名義簽訂合同，若無法支付款項，施工單位需承擔責(zé)任。
質(zhì)量責(zé)任不可控。掛靠人自身資質(zhì)較低或施工組織能力弱，可能導(dǎo)致施工質(zhì)量不合格，施工單位需與掛靠人共同承擔責(zé)任。

財務(wù)風(fēng)險

掛靠企業(yè)對外納入被掛靠企業(yè)的統(tǒng)一核算，對內(nèi)則是實行獨立核算，自負盈虧。出于自身利益，往往會提供不實的會計信息，如為了舉債提供虛假財務(wù)狀況，而財務(wù)風(fēng)險則完全由被掛靠企業(yè)承擔。

稅收風(fēng)險

建筑行業(yè)繳納營業(yè)稅的時間和項目付款的實際決算時間存在時差，給被掛靠企業(yè)的會計實務(wù)操作和納稅申報帶來困難。
掛靠企業(yè)為了少繳稅金甚至不繳稅，會盡可能地增大支出、隱瞞收入，甚至不惜偽造、毀滅會計憑證和資料。一旦稅務(wù)機關(guān)發(fā)現(xiàn)偷稅漏稅問題，被掛靠企業(yè)將承擔稅務(wù)風(fēng)險，造成經(jīng)濟和聲譽的雙重損失。

安全事故風(fēng)險

發(fā)生安全事故對于施工單位來說影響極大，除了被處以罰款之外，很可能停業(yè)整頓、降低企業(yè)資質(zhì)，相關(guān)負責(zé)人被追究刑事責(zé)任。
掛靠項目中，掛靠人一般資質(zhì)較低、施工組織弱、現(xiàn)場管理水平差、安全意識差，極大地增加了安全事故發(fā)生的概率。

市場營銷與經(jīng)營管理能力風(fēng)險

若施工單位大量依靠掛靠項目來擴大市場份額，增加自身合同額、營業(yè)額和利潤，那么，施工單位就失去通過提高自身經(jīng)營管理水平增加效益的動力。

農(nóng)民工工資支付風(fēng)險

施工單位允許其他單位和個人以施工單位的名義對外承攬建設(shè)工程，導(dǎo)致拖欠農(nóng)民工工資的，由施工單位清償。

如何防范套用建設(shè)工程資質(zhì)帶來的風(fēng)險

對掛靠單位進行事前風(fēng)險控制

要求掛靠單位提供基本經(jīng)營資料，了解掛靠單位的資信情況。
要求掛靠人提供履約擔保。

采用內(nèi)部承包方式

被掛靠企業(yè)應(yīng)采取內(nèi)部承包協(xié)議的方式，將掛靠項目轉(zhuǎn)變?yōu)樽杂许椖?，這是防范法律風(fēng)險的根本之策，因為內(nèi)部承包是法律所允許的。

采用材料委托采購與勞務(wù)分包相結(jié)合的方式

將掛靠施工合同分為建筑材料委托采購合同和建筑勞務(wù)分包合同。被掛靠企業(yè)將建設(shè)工程的材料全部委托給掛靠人采購，將建筑勞務(wù)合法地分包給有勞務(wù)資質(zhì)的掛靠企業(yè)完成。

加強財務(wù)管理

為保證工程款的專款專用，有效避免勞資糾紛、材料款糾紛等，嚴格控制項目部印章的使用范圍。

嚴格控制合同履行過程中的風(fēng)險

被掛靠企業(yè)要成立專門的項目管理組，嚴格控制工程質(zhì)量。
完善勞務(wù)管理，為各自招聘的建筑工人購買保險，以減少工傷事故發(fā)生時的風(fēng)險承擔。

工程竣工后的管理

工程竣工后，被掛靠單位可要求掛靠單位將竣工的相關(guān)資料報公司備案，并將掛靠工程上所發(fā)生的債權(quán)債務(wù)情況以書面形式給予說明。

套用建設(shè)工程資質(zhì)風(fēng)險案例分析

案例一：裝修工程質(zhì)量糾紛

王某以鼎某建筑裝飾公司名義與姜某簽訂《室內(nèi)裝修工程施工合同》。裝修過程中，王某未按約定使用材料，姜某與王某發(fā)生交涉，王某退還裝修費。姜某訴至法院，要求王某與鼎某建筑裝飾公司承擔連帶賠償損失及承擔訴訟費。此案例中，建筑企業(yè)出借資質(zhì)證書，需承擔連帶賠償責(zé)任。

案例二：雙資質(zhì)工程總承包項目風(fēng)險

設(shè)計院雙資質(zhì)獨立承攬EPC工程總承包，面臨諸多風(fēng)險，如安全質(zhì)量風(fēng)險、資金（財務(wù)及融資）風(fēng)險、商務(wù)合約風(fēng)險、項目履約管理風(fēng)險、勞務(wù)管理和信用管理風(fēng)險、招采合規(guī)性風(fēng)險、深度一體化融合風(fēng)險、項目關(guān)鍵崗位履職風(fēng)險等。若未采取風(fēng)險隔離措施，發(fā)生安全質(zhì)量事故會影響總院的資質(zhì)信譽，甚至影響到設(shè)計業(yè)務(wù)。由于缺乏經(jīng)驗和相應(yīng)人才，可能造成項目虧損或無法按合同要求履約。

《建筑法》相關(guān)規(guī)定

第66條規(guī)定：“建筑施工企業(yè)轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的，責(zé)令改正，沒收違法所得，并處罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級；情節(jié)嚴重的，吊銷資質(zhì)證書。對因該項承攬工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標準造成的損失，建筑施工企業(yè)與使用本企業(yè)名義的單位或者個人承擔連帶賠償責(zé)任。”

《建筑工程質(zhì)量管理條例》相關(guān)規(guī)定

第61條規(guī)定：“違反本條例規(guī)定，施工單位允許其他單位或者個人以本單位名義承攬工程的，責(zé)令改正，沒收違法所得，對施工單位處工程合同價款百分之二以上百分之四以下的罰款；可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級；情節(jié)嚴重的，吊銷資質(zhì)證書?！?/li>

《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例》相關(guān)規(guī)定

第24條規(guī)定：“建設(shè)工程實行施工總承包的，由總承包單位對施工現(xiàn)場的安全生產(chǎn)負總責(zé)。總承包單位和分包單位對分包工程的安全生產(chǎn)承擔連帶責(zé)任。”

《民法典》相關(guān)規(guī)定

第157條規(guī)定，民事法律行為（合同是典型的民事法律行為）被認定無效后，且原則上應(yīng)當返還原物，不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當折價補償；在返還財產(chǎn)后，當事人仍有損失的，可以要求對方當事人按照其過錯承擔相應(yīng)的賠償責(zé)任。

國內(nèi)外套用建設(shè)工程資質(zhì)風(fēng)險對比

目前，國內(nèi)外在建設(shè)工程資質(zhì)管理方面都有嚴格的規(guī)定和監(jiān)管機制，

在發(fā)達國家，建筑市場相對成熟，法律法規(guī)和監(jiān)管體系較為完善，對于套用資質(zhì)的行為打擊力度較大，一旦發(fā)現(xiàn)，企業(yè)將面臨高額罰款和嚴重的法律后果。同時，市場信用體系較為健全，企業(yè)因套用資質(zhì)而導(dǎo)致的信用損失可能對其未來的業(yè)務(wù)發(fā)展產(chǎn)生長期不利影響。
隨著建筑行業(yè)的快速發(fā)展，對于套用建設(shè)工程資質(zhì)的監(jiān)管也在不斷加強。相關(guān)法律法規(guī)不斷完善，處罰力度逐漸加大。但由于市場發(fā)展的不平衡和一些企業(yè)的違規(guī)操作，套用資質(zhì)的現(xiàn)象仍時有發(fā)生。在應(yīng)對策略上，提高企業(yè)的合規(guī)意識，同時加大執(zhí)法力度，打擊違規(guī)行為。

需要注意的是，由于各國國情和建筑市場的特點不同，具體的風(fēng)險對比可能因地區(qū)和具體項目而有所差異。