無(wú)勞務(wù)資質(zhì)承包合法嗎

一、無(wú)勞務(wù)資質(zhì)承包是否合法的現(xiàn)狀

在過(guò)去，根據(jù)《建筑法》以及相關(guān)規(guī)定，建筑施工企業(yè)須有相應(yīng)資質(zhì)才能進(jìn)行承包活動(dòng)。這意味著無(wú)勞務(wù)資質(zhì)承包是不符合規(guī)定的，因?yàn)橘Y質(zhì)是對(duì)企業(yè)能力（如技術(shù)人員、經(jīng)濟(jì)實(shí)力、管理制度等方面）的一種認(rèn)可，確保其有能力承擔(dān)相應(yīng)的勞務(wù)作業(yè)，保證工程質(zhì)量和施工安全。例如，一個(gè)沒(méi)有勞務(wù)資質(zhì)的施工隊(duì)，在管理水平、人員技能等方面可能無(wú)法達(dá)到標(biāo)準(zhǔn)要求，容易出現(xiàn)工程質(zhì)量不過(guò)關(guān)、施工安全事故等問(wèn)題。

隨著國(guó)務(wù)院“放管服”改革的推進(jìn)，情況有所變化。住建部強(qiáng)調(diào)“改革建筑施工勞務(wù)資質(zhì)，大幅降低準(zhǔn)入門檻”，部分地區(qū)有了新的舉措。像2016年4月住建部批準(zhǔn)在浙江、安徽、陜西三省開展建筑勞務(wù)用工制度改革試點(diǎn)，取消勞務(wù)資質(zhì)辦理和資質(zhì)準(zhǔn)入；山東省自2017年12月之后也不再將勞務(wù)企業(yè)資質(zhì)列入建筑市場(chǎng)監(jiān)管事項(xiàng)。而且，最高法民一庭主編的《最高人民法院新建設(shè)工程施工合同司法解釋（一）理解與適用》一書中明確，對(duì)于浙江、安徽等取消勞務(wù)資質(zhì)的省份發(fā)生的勞務(wù)分包合同糾紛，將不再依據(jù)《中華人民共和國(guó)建筑法》及《中華人民共和國(guó)民法典》第七百九十一條第三款“禁止承包人將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位”規(guī)定為由認(rèn)定勞務(wù)分包合同無(wú)效。同時(shí)也明確對(duì)于將來(lái)發(fā)生的勞務(wù)分包合同糾紛案件，如果勞務(wù)分包企業(yè)不具有相應(yīng)資質(zhì)，但不具有相應(yīng)資質(zhì)原則上屬于不導(dǎo)致合同無(wú)效的情形，不應(yīng)當(dāng)輕易認(rèn)定勞務(wù)分包合同無(wú)效。這表明在這些情況下，無(wú)勞務(wù)資質(zhì)承包在合同效力認(rèn)定上有了不同的導(dǎo)向，但這并不意味著完全放開對(duì)資質(zhì)的要求，而是綜合多方面因素進(jìn)行考量。

二、勞務(wù)資質(zhì)承包的法律規(guī)定

（一）資質(zhì)分類與范圍

根據(jù)《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》，建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)分為施工總承包資質(zhì)、專業(yè)承包資質(zhì)和施工勞務(wù)資質(zhì)三個(gè)序列。施工勞務(wù)資質(zhì)不分類別與等級(jí)。企業(yè)資產(chǎn)和企業(yè)主要人員符合相應(yīng)規(guī)定的企業(yè)，可以承擔(dān)各類施工勞務(wù)作業(yè)。這表明國(guó)家對(duì)于從事建筑勞務(wù)作業(yè)的企業(yè)有專門的資質(zhì)管理規(guī)定，明確了其從事勞務(wù)作業(yè)的范圍。例如，有資質(zhì)的勞務(wù)企業(yè)可以在建筑工程中承接如木工、砌筑、抹灰等勞務(wù)作業(yè)，以確保這些作業(yè)的質(zhì)量和規(guī)范性。

（二）資質(zhì)取得的要求

建筑法第十三條規(guī)定，從事建筑活動(dòng)的建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計(jì)單位和工程監(jiān)理單位，按照其擁有的注冊(cè)資本、專業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和已完成的建筑工程業(yè)績(jī)等資質(zhì)條件，劃分為不同的資質(zhì)等級(jí)，經(jīng)資質(zhì)審查合格，取得相應(yīng)等級(jí)的資質(zhì)證書后，方可在其資質(zhì)等級(jí)許可的范圍內(nèi)從事建筑活動(dòng)。這意味著勞務(wù)企業(yè)若要合法取得資質(zhì)，需要在注冊(cè)資本、技術(shù)人員、技術(shù)裝備以及工程業(yè)績(jī)等方面達(dá)到規(guī)定的要求。比如，在技術(shù)人員方面，可能要求有一定數(shù)量的熟練技工等；在技術(shù)裝備上，要有滿足勞務(wù)作業(yè)需要的工具設(shè)備等。

（三）相關(guān)法律法規(guī)對(duì)勞務(wù)分包資質(zhì)的規(guī)定

《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法》第八條第一款明確規(guī)定：“分包工程承包人必須具有相應(yīng)的資質(zhì)，并在其資質(zhì)等級(jí)許可的范圍內(nèi)承攬業(yè)務(wù)?！倍?，該辦法第十四條進(jìn)一步規(guī)定，分包工程發(fā)包人將專業(yè)工程或者勞務(wù)作業(yè)分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的分包工程承包人的，屬于違法分包。這從分包管理的角度強(qiáng)調(diào)了勞務(wù)分包企業(yè)資質(zhì)的必要性，旨在維護(hù)建筑市場(chǎng)秩序，保障工程質(zhì)量和安全。例如，如果一個(gè)總承包企業(yè)將勞務(wù)作業(yè)分包給沒(méi)有資質(zhì)的企業(yè)，這就違反了該管理辦法的規(guī)定，屬于違法分包行為。

三、無(wú)勞務(wù)資質(zhì)承包的法律后果

（一）民事法律后果

（1）合同效力的影響

以前的司法實(shí)踐中，根據(jù)《建筑法》第二十九條第三款規(guī)定“建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位；必須經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可。施工總承包的，建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成?！箍偝邪鼏挝粚⒐こ谭职o不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。”以及最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第一條“承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)簽署的建設(shè)工程施工合同，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第五十二條第（五）項(xiàng)的規(guī)定，認(rèn)定無(wú)效”，無(wú)勞務(wù)資質(zhì)承包所簽訂的合同往往被認(rèn)定為無(wú)效合同。例如，在一些案例中，沒(méi)有勞務(wù)資質(zhì)的承包人簽訂的勞務(wù)分包合同，發(fā)包方以無(wú)資質(zhì)為由拒絕支付工程款，法院可能判定合同無(wú)效，導(dǎo)致承包人難以主張工程款。

隨著相關(guān)司法觀點(diǎn)的轉(zhuǎn)變，目前對(duì)于無(wú)勞務(wù)資質(zhì)承包合同效力的認(rèn)定變得更為復(fù)雜。最高法民一庭的觀點(diǎn)認(rèn)為，對(duì)于將來(lái)發(fā)生的勞務(wù)分包合同糾紛案件，如果勞務(wù)分包企業(yè)不具有相應(yīng)資質(zhì)，但不具有相應(yīng)資質(zhì)原則上屬于不導(dǎo)致合同無(wú)效的情形，不應(yīng)當(dāng)輕易認(rèn)定勞務(wù)分包合同無(wú)效。這表明在現(xiàn)在的司法實(shí)踐中，無(wú)勞務(wù)資質(zhì)并不必然導(dǎo)致合同無(wú)效，但仍然存在風(fēng)險(xiǎn)。

（2）工程款支付的影響

在過(guò)去，如果合同被認(rèn)定無(wú)效，對(duì)于沒(méi)有勞務(wù)資質(zhì)的承包人來(lái)說(shuō)，工程款的主張會(huì)面臨很大的困難。按照合同無(wú)效的處理原則，承包人可能只能就其已完成的合格工程部分，根據(jù)工程的實(shí)際成本折價(jià)來(lái)主張工程款，而不能按照合同約定的價(jià)款全額主張。例如，某無(wú)資質(zhì)的勞務(wù)承包方完成了一部分工程，但由于合同無(wú)效，發(fā)包方可能會(huì)對(duì)工程款的數(shù)額進(jìn)行嚴(yán)格審查，只愿意支付工程成本價(jià)，而承包方原本在合同中約定的利潤(rùn)部分可能無(wú)法得到支持。

（二）行政法律后果

在行政管理方面，無(wú)勞務(wù)資質(zhì)承包屬于違反建筑市場(chǎng)資質(zhì)管理規(guī)定的行為。建設(shè)行政主管部門有權(quán)對(duì)這種違法行為進(jìn)行查處。根據(jù)相關(guān)規(guī)定，可能會(huì)面臨罰款等行政處罰。例如，按照相關(guān)法規(guī)，對(duì)于違法分包給無(wú)資質(zhì)企業(yè)的總承包單位，建設(shè)部門可以根據(jù)違法情節(jié)的輕重，對(duì)其處以一定金額的罰款，以維護(hù)建筑市場(chǎng)的正常秩序。

四、相關(guān)案例中無(wú)勞務(wù)資質(zhì)承包的判定

（一）判定為合同無(wú)效的案例

在最高人民法院 (2021)最高法民申4170號(hào)民事裁定書中，裁判要旨指出：“本案的基礎(chǔ)法律關(guān)系是作為發(fā)包方的裕豐源公司將案涉工程發(fā)包給承包方天惠公司，天惠公司將該工程項(xiàng)目中的2＃、3＃樓勞務(wù)工程分包給趙普巡施工，但趙普巡并無(wú)修建案涉工程相應(yīng)的建筑勞務(wù)施工資質(zhì)，故天惠公司與趙普巡所簽署的勞務(wù)分包合同為無(wú)效合同?！边@一案例表明在過(guò)去的司法實(shí)踐中，當(dāng)勞務(wù)分包企業(yè)沒(méi)有相應(yīng)資質(zhì)時(shí)，法院往往會(huì)判定勞務(wù)分包合同無(wú)效。在這種情況下，沒(méi)有資質(zhì)的承包方在合同權(quán)益主張方面可能會(huì)處于不利地位，如工程款的結(jié)算、違約責(zé)任的追究等都會(huì)受到影響。

（二）新司法觀點(diǎn)下的案例情況

隨著最高法新的司法觀點(diǎn)出現(xiàn)后，雖然目前還沒(méi)有大量公開案例表明在無(wú)勞務(wù)資質(zhì)承包情況下合同一定有效，但從理論上來(lái)說(shuō)，在浙江、安徽等取消勞務(wù)資質(zhì)的省份或者在符合不輕易認(rèn)定合同無(wú)效的情形下，無(wú)勞務(wù)資質(zhì)承包的合同效力可能會(huì)得到不同的判定。例如，在一些小型的勞務(wù)分包糾紛中，如果無(wú)資質(zhì)的勞務(wù)承包方能夠證明其具備完成勞務(wù)作業(yè)的能力（如擁有熟練的工人隊(duì)伍、良好的施工組織能力等），并且工程質(zhì)量符合要求，法院可能會(huì)綜合考慮各種因素而不輕易判定合同無(wú)效。

五、如何認(rèn)定無(wú)勞務(wù)資質(zhì)承包的合法性

（一）地區(qū)政策的考量

如前面提到的，浙江、安徽、陜西三省開展建筑勞務(wù)用工制度改革試點(diǎn)，取消勞務(wù)資質(zhì)辦理和資質(zhì)準(zhǔn)入；山東省自2017年12月之后不再將勞務(wù)企業(yè)資質(zhì)列入建筑市場(chǎng)監(jiān)管事項(xiàng)。在這些地區(qū)，無(wú)勞務(wù)資質(zhì)承包在政策層面有了不同的對(duì)待方式，在符合當(dāng)?shù)叵嚓P(guān)政策要求和監(jiān)管規(guī)定的情況下，其合法性的認(rèn)定可能會(huì)有所不同。例如，在這些取消勞務(wù)資質(zhì)的地區(qū)，企業(yè)從事勞務(wù)作業(yè)可能更多地依賴于其他市場(chǎng)準(zhǔn)入條件或者監(jiān)管方式，如信用評(píng)價(jià)、人員技能考核等。

（二）合同履行情況的考量

（1）工程質(zhì)量是否合格

工程質(zhì)量是一個(gè)關(guān)鍵因素。如果無(wú)勞務(wù)資質(zhì)的承包方所完成的工程質(zhì)量合格，這在一定程度上會(huì)對(duì)其合法性的認(rèn)定產(chǎn)生積極影響。例如，在一個(gè)建筑勞務(wù)分包項(xiàng)目中，雖然承包方?jīng)]有勞務(wù)資質(zhì)，但他們按照工程標(biāo)準(zhǔn)完成了施工任務(wù)，且經(jīng)過(guò)驗(yàn)收工程質(zhì)量達(dá)標(biāo)，這說(shuō)明他們具備完成該項(xiàng)勞務(wù)作業(yè)的實(shí)際能力，法院在判定時(shí)可能會(huì)綜合考慮這一因素而不輕易認(rèn)定其承包行為完全違法。

（2）是否按照約定履行義務(wù)

除了工程質(zhì)量，還要看承包方是否按照合同約定履行了其他義務(wù)，如工期是否按時(shí)完成、施工安全是否保障等。如果承包方在沒(méi)有勞務(wù)資質(zhì)的情況下，依然能夠按照合同約定全面履行義務(wù)，這也有助于其合法性的認(rèn)定。例如，某無(wú)資質(zhì)的勞務(wù)承包方雖然沒(méi)有資質(zhì)證書，但按照合同約定按時(shí)完成了勞務(wù)作業(yè)，沒(méi)有出現(xiàn)安全事故，發(fā)包方也認(rèn)可其工作成果，這種情況下在判定其合法性時(shí)會(huì)綜合這些因素。

（三）發(fā)包方的審查與認(rèn)可

發(fā)包方的審查與認(rèn)可也很重要。如果發(fā)包方在發(fā)包時(shí)明知承包方?jīng)]有勞務(wù)資質(zhì)，但仍然選擇將工程發(fā)包給該承包方，并且在工程實(shí)施過(guò)程中沒(méi)有提出異議，這在一定程度上會(huì)影響對(duì)無(wú)勞務(wù)資質(zhì)承包合法性的判定。例如，發(fā)包方在招標(biāo)過(guò)程中沒(méi)有對(duì)勞務(wù)資質(zhì)進(jìn)行嚴(yán)格審查，或者在施工過(guò)程中認(rèn)可了無(wú)資質(zhì)承包方的工作成果，這可能會(huì)被視為發(fā)包方對(duì)承包方的一種認(rèn)可，在一些情況下法院可能會(huì)根據(jù)雙方的實(shí)際履行情況等因素來(lái)綜合判定。

（四）綜合多方面因素的權(quán)衡

在認(rèn)定無(wú)勞務(wù)資質(zhì)承包的合法性時(shí)，不能僅僅依據(jù)某一個(gè)因素，而是要綜合多方面的因素進(jìn)行權(quán)衡。包括地區(qū)政策、合同履行情況、發(fā)包方的態(tài)度以及行業(yè)慣例等。例如，在一些新興的建筑領(lǐng)域或者小型的建筑項(xiàng)目中，行業(yè)慣例可能對(duì)資質(zhì)的要求相對(duì)寬松，同時(shí)如果承包方在工程質(zhì)量、工期、安全等方面都表現(xiàn)良好，并且得到了發(fā)包方的認(rèn)可，即使沒(méi)有勞務(wù)資質(zhì)，也可能被認(rèn)為在特定情況下具有一定的合法性，但這種合法性是相對(duì)的并且存在一定風(fēng)險(xiǎn)。