總公司的資質(zhì)分公司實施

總公司資質(zhì)分公司實施的相關(guān)規(guī)定

總公司資質(zhì)分公司實施需要遵循一定的規(guī)定。申請建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)的，應(yīng)依法取得工商行政管理部門頒發(fā)的公司法人《營業(yè)執(zhí)照》。企業(yè)申請住房城鄉(xiāng)建設(shè)部許可的建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)應(yīng)按照規(guī)定的申請程序提出申請，軍隊所屬企業(yè)可由總后基建營房部工程管理局向住房城鄉(xiāng)建設(shè)部提出申請。企業(yè)申請省、自治區(qū)、直轄市人民政府住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門許可的建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)，按照省級住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門規(guī)定的程序提出申請，且省級住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門應(yīng)在其門戶網(wǎng)站公布有關(guān)審批程序。企業(yè)申請設(shè)區(qū)的市人民政府住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門許可的建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)，按照設(shè)區(qū)的市人民政府住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門規(guī)定的程序提出申請，設(shè)區(qū)的市人民政府住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門也應(yīng)在其門戶網(wǎng)站公布有關(guān)審批程序。

施工總承包資質(zhì)、專業(yè)承包資質(zhì)按照工程性質(zhì)和技術(shù)特點分別劃分為若干資質(zhì)類別，各資質(zhì)類別按照規(guī)定的條件劃分為若干資質(zhì)等級。施工勞務(wù)資質(zhì)不分類別與等級。建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)和取得相應(yīng)資質(zhì)的企業(yè)可以承擔(dān)工程的具體范圍，由國務(wù)院住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門會同國務(wù)院有關(guān)部門制定。國家鼓勵取得施工總承包資質(zhì)的企業(yè)擁有全資或者控股的勞務(wù)企業(yè)。建筑業(yè)企業(yè)應(yīng)當(dāng)加強技術(shù)創(chuàng)新和人員培訓(xùn)，使用先進的建造技術(shù)、建筑材料，開展綠色施工。

企業(yè)可以申請一項或多項建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)。企業(yè)首次申請或增項申請資質(zhì)，應(yīng)當(dāng)申請最低等級資質(zhì)。下列建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)，由國務(wù)院住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門許可：施工總承包資質(zhì)序列特級資質(zhì)、一級資質(zhì)及鐵路工程施工總承包二級資質(zhì)。

施工總承包企業(yè)可以對所承接的施工總承包工程內(nèi)各專業(yè)工程全部自行施工，也可以將專業(yè)工程或勞務(wù)作業(yè)依法分包給具有相應(yīng)資質(zhì)的專業(yè)承包企業(yè)或勞務(wù)分包企業(yè)。取得專業(yè)承包資質(zhì)的企業(yè)，可以承接施工總承包企業(yè)分包的專業(yè)工程和建設(shè)單位依法發(fā)包的專業(yè)工程。取得勞務(wù)分包資質(zhì)的企業(yè)，可以承接施工總承包企業(yè)或?qū)I(yè)承包企業(yè)分包的勞務(wù)作業(yè)。

有關(guān)資質(zhì)許可的實施部門、申請途徑及審查程序如下。下列建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)許可，由建設(shè)部實施：《規(guī)定》第九條各款所列建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)；鐵路工程施工總承包二級資質(zhì)；《實施意見》第（四十二）條 6 款所列涉及多個專業(yè)部門的專業(yè)承包一級資質(zhì)。申請途徑為：除《規(guī)定》第九條（二）款應(yīng)另行向建設(shè)部提出申請的企業(yè)外，工商注冊所在地在市州及所屬縣（市）的企業(yè)，應(yīng)當(dāng)向市州建設(shè)主管部門提出申請；在省工商局注冊且注冊地址在長沙市的企業(yè)，直接向省建設(shè)廳申請。省建設(shè)廳在規(guī)定的期限內(nèi)初審?fù)戤?，將初審意見和全部申請材料統(tǒng)一歸口向建設(shè)部申報。其中涉及交通、水利、信息產(chǎn)業(yè)等方面建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)的，由省建設(shè)廳送省有關(guān)部門審核，省有關(guān)部門審核完畢將審核意見返回省建設(shè)廳。

總公司資質(zhì)分公司實施的案例分析

在分公司使用總公司資質(zhì)投標(biāo)的情形中，存在不同的觀點和實踐情況。根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》第四十二條，使用受讓、租借等獲得的資質(zhì)投標(biāo)的，屬于“以他人名義投標(biāo)”。根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》第三十三條，以他人名義投標(biāo)屬于弄虛作假。根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》第五十一條，弄虛作假的投標(biāo)應(yīng)當(dāng)被評標(biāo)委員會否決。因此，以他人名義投標(biāo)應(yīng)當(dāng)被否決。

當(dāng)前，招標(biāo)實踐中有肯定說、否定說和折中說 3 種觀點。例如，某電子智能化招標(biāo)項目中，有家投標(biāo)單位是分公司，因沒有資質(zhì)使用了總公司的資質(zhì)參加投標(biāo)。評審時，評標(biāo)委員會認(rèn)為總公司對分公司有資質(zhì)授權(quán)，認(rèn)定分公司投標(biāo)有效。但從法律、行政法規(guī)的有關(guān)規(guī)定來看，分公司（分支機構(gòu)）具有一些特征，如不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)等。在實踐中，如果分公司使用總公司的資質(zhì)，需要總公司出具明確的授權(quán)，授權(quán)書中應(yīng)明確分公司在招投標(biāo)過程中所能代表總公司行使的權(quán)利、義務(wù)及相關(guān)資質(zhì)的使用。

總公司與分公司資質(zhì)關(guān)系及實施要點

分公司是公司設(shè)立的一個分支機構(gòu)，不具有獨立的法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。分公司本身并沒有獨立的資質(zhì)，其參與投標(biāo)或進行其他商業(yè)活動時，必須依賴于總公司的資質(zhì)。但這并不意味著分公司可以隨意使用總公司的資質(zhì)，在實際操作中，分公司借用總公司的資質(zhì)進行投標(biāo)或其他商業(yè)活動時，必須得到總公司的明確授權(quán)和證明，確?；顒拥暮戏ㄐ院秃弦?guī)性。分公司也應(yīng)當(dāng)注意，在使用總公司資質(zhì)的過程中，要嚴(yán)格遵守相關(guān)法律法規(guī)和招標(biāo)文件的規(guī)定，不得進行任何違法或違規(guī)行為。

分公司屬于總公司的分支機構(gòu)，通常在總公司住所以外設(shè)置，它的設(shè)立無須按照公司設(shè)立程序，只要履行簡單的工商登記手續(xù)即可成立。分公司沒有自己獨立的人事權(quán)、財產(chǎn)權(quán)，總公司對分公司的人事任命、業(yè)務(wù)管理、財產(chǎn)調(diào)度、是否存續(xù)等有絕對支配權(quán)。分公司沒有自己的公司章程，總公司的章程就是分公司的公司章程。分公司的業(yè)務(wù)范圍不能超出總公司的業(yè)務(wù)范圍，名稱只能在總公司的名稱后面加上某地分公司字樣，其自主經(jīng)營權(quán)是相對的，不是絕對的。

總公司資質(zhì)分公司實施的法律風(fēng)險

分公司由總公司設(shè)立，受總公司的管控。分公司具有不具有法人資格，其行為后果由總公司承擔(dān)、無獨立的名稱和章程、在人事、經(jīng)營上無自主權(quán)、無獨立的財產(chǎn)，其資產(chǎn)列入總公司資產(chǎn)負(fù)債表中等特征。

分公司不具有企業(yè)法人資格，其民事責(zé)任由總公司承擔(dān)。關(guān)于分公司的法律規(guī)定，如《公司法》第 14 條：公司可以設(shè)立分公司。設(shè)立分公司，應(yīng)當(dāng)向公司登記機關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。分公司不具有企業(yè)法人資格，其民事責(zé)任由總公司承擔(dān)?！睹穹ǖ洹返?74 條：法人可以依法設(shè)立分支機構(gòu)?！睹袷略V訟法》第 48 條：公民、法人和其他組織可以作為民事訴訟的當(dāng)事人。法人由其法定代表人進行訴訟，其他組織由其主要負(fù)責(zé)人進行訴訟。

分公司使用總公司資質(zhì)投標(biāo)，可能被認(rèn)定為“使用通過受讓或者租借等方式獲取的資格、資質(zhì)證書投標(biāo)”，致使投標(biāo)被否決。分公司使用總公司資質(zhì)投標(biāo)存在合規(guī)風(fēng)險，招標(biāo)工作中應(yīng)謹(jǐn)慎對待。還存在合作伙伴以分公司負(fù)責(zé)人身份實施越權(quán)行為帶來的法律風(fēng)險，如合作伙伴超越總公司對分公司負(fù)責(zé)人的授權(quán)范圍以及《承包經(jīng)營協(xié)議》的約定范圍，以分公司名義對外提供擔(dān)保、借款等，或者簽訂較大金額合同，而發(fā)生違約，其他人可以直接起訴總公司承擔(dān)責(zé)任。

如何保障總公司資質(zhì)分公司有效實施

若要保障總公司資質(zhì)分公司有效實施，若得到了總公司明確的授權(quán)許可，那么通常情況下，分公司便可合法地使用總公司的資質(zhì)。但需要注意的是，若該項資質(zhì)為不可轉(zhuǎn)讓、借用或由他人掛靠的性質(zhì)，那么分公司將無法使用總公司的資質(zhì)。

總公司將自己的資質(zhì)授權(quán)給下屬分公司，允諾其使用該資質(zhì)參加投標(biāo)的做法是不合法的。如果該項目分公司以總公司的名義投標(biāo)，則該分公司在該項目中的角色就是投標(biāo)人 (總公司)的授權(quán)代表，而不是分公司自己在投標(biāo)。這種情況下，投標(biāo)有效。母子公司參加同一項目投標(biāo)，評標(biāo)時母公司主動放棄投標(biāo)，子公司的投標(biāo)應(yīng)做無效投標(biāo)處理。

評標(biāo)委員會進行判定時，如 A 分公司具有其總公司的授權(quán)，故接受其使用總公司資質(zhì)，認(rèn)定 A 分公司符合招標(biāo)文件實質(zhì)性資格要求；考慮到本項目最終簽訂合同及后續(xù)實施單位為 A 分公司，故業(yè)績認(rèn)定應(yīng)以 A 分公司的業(yè)績?yōu)闇?zhǔn)，A 分公司提供的總公司的業(yè)績不予認(rèn)可。