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2024-09-24 09:33:10
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各類資質(zhì)· 許可證· 備案辦理
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在建設(shè)工程領(lǐng)域，借用資質(zhì)施工中“管理費(fèi)”的收取問(wèn)題較為常見(jiàn)。通常，借用資質(zhì)的實(shí)際施工人與出借資質(zhì)的建筑施工企業(yè)會(huì)在合同中約定由借用方向出借方支付一定比例的費(fèi)用，有時(shí)表述為“管理費(fèi)”，有時(shí)會(huì)以“合同價(jià)格按照建設(shè)單位最終結(jié)算價(jià)或?qū)彾▋r(jià)等下浮一定比例結(jié)算”等形式出現(xiàn)。
在司法實(shí)踐中，對(duì)于借用資質(zhì)施工中“管理費(fèi)”的處理存在不同的裁判觀點(diǎn)。例如，最高人民法院認(rèn)為，黃某與東方公司之間系借用資質(zhì)關(guān)系，但建設(shè)工程領(lǐng)域借用資質(zhì)的行為違反了法律的強(qiáng)制性規(guī)定。雙方約定的管理費(fèi)實(shí)際是黃建國(guó)借用資質(zhì)所支付的對(duì)價(jià)。東方公司請(qǐng)求黃某按照案涉工程價(jià)款的一定比例支付管理費(fèi)缺乏法律依據(jù)，法院不予支持。
借用公司資質(zhì)收費(fèi)存在多方面的法律風(fēng)險(xiǎn)：
民事法律責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)：
借用資質(zhì)簽訂的施工合同通常被認(rèn)定為無(wú)效合同，如給發(fā)包方造成經(jīng)濟(jì)損失，應(yīng)由被借用的出借人承擔(dān)。
一旦工程出現(xiàn)質(zhì)量問(wèn)題，發(fā)包人可能要求公司與實(shí)際施工的企業(yè)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
在實(shí)踐中，實(shí)際施工人往往會(huì)以被借用企業(yè)的名義對(duì)外簽訂大量合同，產(chǎn)生債務(wù)糾紛時(shí)，法院將判決被借用企業(yè)承擔(dān)給付責(zé)任。
若出現(xiàn)工傷、勞動(dòng)爭(zhēng)議，被借用企業(yè)就要承擔(dān)用人單位應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。
被借用企業(yè)的“非法所得”即收取的管理費(fèi)可能被沒(méi)收，還會(huì)有因開(kāi)票涉及的稅務(wù)經(jīng)濟(jì)法律風(fēng)險(xiǎn)。
實(shí)際施工人與發(fā)包方互相勾結(jié)，可能損害出借資質(zhì)的掛靠方利益。
行政法律責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)：
國(guó)家嚴(yán)厲打擊違法掛靠、轉(zhuǎn)包行為，出借資質(zhì)的行為屬于違法經(jīng)營(yíng)，對(duì)掛靠出借資質(zhì)單位及相關(guān)人員可能面臨行政處罰。例如，建筑施工企業(yè)轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書(shū)或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的，責(zé)令改正，沒(méi)收違法所得，并處罰款，還可能責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級(jí)；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書(shū)。
刑事法律責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)：
施工單位出借資質(zhì)情況嚴(yán)重可能觸犯工程重大安全事故罪、重大安全事故罪、虛開(kāi)增值稅專用發(fā)票罪，單位和責(zé)任人將承擔(dān)刑事責(zé)任。
以下是一些常見(jiàn)的借用公司資質(zhì)收費(fèi)的案例：
有案例中，當(dāng)事人借用資質(zhì)承攬工程，工程經(jīng)驗(yàn)收合格后，發(fā)包方未能全額支付工程款，引發(fā)糾紛。
還有案例中，有人伙同其他投標(biāo)者借用多家公司資質(zhì)，采用集中統(tǒng)一安排錯(cuò)開(kāi)報(bào)價(jià)方式串通投標(biāo)，并約定利益共享，最終多個(gè)工程中標(biāo)，涉案金額高達(dá)數(shù)億元，相關(guān)人員被判刑并處罰金。
為防范借用公司資質(zhì)收費(fèi)的行為，建議如下：
努力避免轉(zhuǎn)包、違法分包及掛靠等法律禁止實(shí)施的行為。
如果實(shí)在無(wú)法避免將工程交由他人掛靠施工，務(wù)必加強(qiáng)日常的全過(guò)程管理，尤其要注意以下幾個(gè)方面的問(wèn)題：
借用公司資質(zhì)收費(fèi)可能面臨以下處罰措施：
《招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)定，投標(biāo)人以他人名義投標(biāo)或者以其他方式弄虛作假，騙取中標(biāo)的，中標(biāo)無(wú)效，給招標(biāo)人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目的投標(biāo)人有前款所列行為尚未構(gòu)成犯罪的，處中標(biāo)項(xiàng)目金額千分之五以上千分之十以下的罰款，對(duì)單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員單位罰款數(shù)額百分之五以上百分之十以下的罰款；有違法所得的，并處沒(méi)收違法所得；情節(jié)嚴(yán)重的，取消其一年至三年內(nèi)參加依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目的投標(biāo)資格并予以公告，直至由工商行政管理機(jī)關(guān)吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。
《建筑法》規(guī)定，發(fā)包單位將工程發(fā)包給不具有相應(yīng)資質(zhì)條件的承包單位的，或者違反本法規(guī)定將建筑工程肢解發(fā)包的，責(zé)令改正，處以罰款。超越本單位資質(zhì)等級(jí)承攬工程的，責(zé)令停止違法行為，處以罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓、降低資質(zhì)等級(jí)；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書(shū)；有違法所得，予以沒(méi)收。未取得資質(zhì)證書(shū)承攬工程的，予以取締，并處罰款；有違法所得的，予以沒(méi)收。以欺騙手段取得資質(zhì)證書(shū)的，吊銷資質(zhì)證書(shū)，處以罰款。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。
《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》規(guī)定，勘察、設(shè)計(jì)、施工、工程監(jiān)理單位超越本單位資質(zhì)等級(jí)承攬工程的，責(zé)令停止違法行為，對(duì)勘察、設(shè)計(jì)單位或者工程監(jiān)理單位處合同約定的勘察費(fèi)、設(shè)計(jì)費(fèi)或者監(jiān)理酬金1倍以上2倍以下的罰款；對(duì)施工單位處工程合同價(jià)款百分之二以上百分之四以下的罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級(jí)；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書(shū)；有違法所得的，予以沒(méi)收。未取得資質(zhì)證書(shū)承攬工程的，予以取締，依照前款規(guī)定處以罰款；有違法所得的，予以沒(méi)收。以欺騙手段取得資質(zhì)證書(shū)承攬工程的，吊銷資質(zhì)證書(shū)，依照本條第一款規(guī)定處以罰款；有違法所得的，予以沒(méi)收。
《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋（一）》規(guī)定，建設(shè)工程施工合同具有特定情形的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無(wú)效；缺乏資質(zhì)的單位或者個(gè)人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義簽訂建設(shè)工程施工合同，發(fā)包人請(qǐng)求出借方與借用方對(duì)建設(shè)工程質(zhì)量不合格等因出借資質(zhì)造成的損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。
《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認(rèn)定查處管理辦法》對(duì)相關(guān)違法行為也有相應(yīng)的規(guī)定。
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