子公司如何共享總公司資質(zhì)

一、子公司共享總公司資質(zhì)的條件

在探討子公司共享總公司資質(zhì)的條件時(shí)，根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》第十四條規(guī)定，公司可以設(shè)立子公司，子公司具有法人資格，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。這一獨(dú)立法人的性質(zhì)決定了子公司不能隨意共享總公司資質(zhì)。

從業(yè)務(wù)能力角度看，總公司的資質(zhì)是對(duì)總公司具備相關(guān)業(yè)務(wù)能力的一種資格證明。如果子公司要共享總公司資質(zhì)，理論上子公司應(yīng)具備與總公司資質(zhì)所要求的相匹配的業(yè)務(wù)能力要素，例如在建筑行業(yè)，總公司的建筑資質(zhì)是基于其擁有的注冊(cè)資本、專(zhuān)業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和已完成的建筑工程業(yè)績(jī)等資質(zhì)條件而獲得的，子公司若要共享，也應(yīng)在這些方面達(dá)到相應(yīng)標(biāo)準(zhǔn)，但目前并沒(méi)有普遍的法律條款支持這種基于能力的共享。

在股權(quán)關(guān)系方面，部分行業(yè)有特殊規(guī)定。如在電信業(yè)務(wù)領(lǐng)域，根據(jù)《電信業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)許可管理辦法》第十八條規(guī)定，電信業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)者經(jīng)發(fā)證機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，可以授權(quán)其持股比例（包括直接持有和間接持有）不少于51%并符合經(jīng)營(yíng)電信業(yè)務(wù)條件的公司經(jīng)營(yíng)其獲準(zhǔn)經(jīng)營(yíng)的電信業(yè)務(wù)。這表明在電信行業(yè)，子公司若要共享總公司資質(zhì)，需要總公司達(dá)到一定的持股比例并且自身符合經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)條件。

二、子公司共享總公司資質(zhì)的法律規(guī)定

從整體法律框架來(lái)看，子公司與母公司是獨(dú)立的法人實(shí)體，各自承擔(dān)自己的義務(wù)和法律責(zé)任。在招投標(biāo)和政府采購(gòu)等活動(dòng)中，這種獨(dú)立性體現(xiàn)得尤為明顯。

《中華人民共和國(guó)建筑法》（2019修訂版）第六十六條規(guī)定：建筑施工企業(yè)轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書(shū)或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的，責(zé)令改正，沒(méi)收違法所得，并處罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級(jí)；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷(xiāo)資質(zhì)等級(jí)。在建筑行業(yè)，如果總公司將資質(zhì)共享給子公司，可能會(huì)被認(rèn)定為出借資質(zhì)證書(shū)或者以其他方式允許他人以本企業(yè)名義承攬工程，這是違反法律規(guī)定的行為。

在招投標(biāo)相關(guān)法律中，《招標(biāo)投標(biāo)法》及其實(shí)施條例也對(duì)資質(zhì)的使用進(jìn)行了嚴(yán)格規(guī)定。招標(biāo)人可以根據(jù)招標(biāo)項(xiàng)目本身的要求，在招標(biāo)公告或者投標(biāo)邀請(qǐng)書(shū)中，要求潛在投標(biāo)人提供有關(guān)資質(zhì)證明文件和業(yè)績(jī)情況，并對(duì)潛在投標(biāo)人進(jìn)行資格審查；國(guó)家對(duì)投標(biāo)人的資格條件有規(guī)定的，依照其規(guī)定。這意味著在招投標(biāo)過(guò)程中，子公司不能借用總公司資質(zhì)來(lái)滿(mǎn)足投標(biāo)資格要求，必須以自身獨(dú)立的資質(zhì)條件參與投標(biāo)。

三、成功的子公司共享總公司資質(zhì)案例

在電信業(yè)務(wù)領(lǐng)域，存在總公司授權(quán)子公司經(jīng)營(yíng)其獲準(zhǔn)經(jīng)營(yíng)的電信業(yè)務(wù)的情況。例如，某大型電信集團(tuán)公司，經(jīng)發(fā)證機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，授權(quán)其持股比例不少于51%且符合經(jīng)營(yíng)電信業(yè)務(wù)條件的子公司經(jīng)營(yíng)其部分電信業(yè)務(wù)。在這個(gè)過(guò)程中，發(fā)證機(jī)關(guān)會(huì)在總公司的經(jīng)營(yíng)許可證中載明被授權(quán)子公司的名稱(chēng)、法定代表人、業(yè)務(wù)種類(lèi)、業(yè)務(wù)覆蓋范圍等內(nèi)容。這種授權(quán)模式是在符合《電信業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)許可管理辦法》規(guī)定的情況下進(jìn)行的，既保證了總公司對(duì)業(yè)務(wù)的管控，也使得子公司能夠在總公司的資質(zhì)框架下合法開(kāi)展相關(guān)業(yè)務(wù)。

在建筑行業(yè)，雖然從嚴(yán)格意義上講，直接共享資質(zhì)存在法律風(fēng)險(xiǎn)，但在企業(yè)全資子公司間重組、分立情形下，根據(jù)建市〔2014〕79號(hào)文及建市〔2016〕122號(hào)文的規(guī)定，在企業(yè)與其全資子公司之間、或各全資子公司間進(jìn)行主營(yíng)業(yè)務(wù)資產(chǎn)、人員轉(zhuǎn)移，在資質(zhì)總量不增加的情況下，企業(yè)申請(qǐng)資質(zhì)全部或部分轉(zhuǎn)移是被允許的。這可以看作是一種特殊形式的資質(zhì)共享，通過(guò)資產(chǎn)和人員的合理調(diào)配，使得子公司在符合規(guī)定的情況下承接總公司的相關(guān)業(yè)務(wù)資質(zhì)相關(guān)的業(yè)務(wù)。

四、子公司共享總公司資質(zhì)的操作流程

由于子公司共享總公司資質(zhì)存在諸多法律限制，合法的操作流程相對(duì)較少且要求嚴(yán)格。

以電信業(yè)務(wù)為例，如自身經(jīng)營(yíng)狀況良好，無(wú)違規(guī)經(jīng)營(yíng)電信業(yè)務(wù)的記錄等。然后，總公司要確定符合條件的子公司，這里的條件包括持股比例不少于51%以及子公司自身符合經(jīng)營(yíng)電信業(yè)務(wù)的條件，如具備相應(yīng)的技術(shù)人員、設(shè)備等。接著，總公司要向發(fā)證機(jī)關(guān)提出授權(quán)申請(qǐng)，在申請(qǐng)中詳細(xì)說(shuō)明被授權(quán)子公司的情況，包括名稱(chēng)、法定代表人、業(yè)務(wù)種類(lèi)、業(yè)務(wù)覆蓋范圍等內(nèi)容。發(fā)證機(jī)關(guān)會(huì)對(duì)總公司和子公司進(jìn)行審查，審查通過(guò)后，會(huì)在總公司的經(jīng)營(yíng)許可證中載明被授權(quán)子公司的相關(guān)信息，至此子公司才可以在總公司的資質(zhì)框架下合法經(jīng)營(yíng)相關(guān)電信業(yè)務(wù)。

在建筑行業(yè)的特殊情況，如企業(yè)全資子公司間重組、分立情形下的資質(zhì)轉(zhuǎn)移操作。企業(yè)要先對(duì)自身及其全資子公司的主營(yíng)業(yè)務(wù)資產(chǎn)、人員進(jìn)行梳理，確保在資質(zhì)總量不增加的情況下進(jìn)行轉(zhuǎn)移。然后按照相關(guān)建設(shè)部門(mén)的規(guī)定，提交資質(zhì)轉(zhuǎn)移申請(qǐng)，申請(qǐng)中要詳細(xì)說(shuō)明資產(chǎn)、人員的轉(zhuǎn)移情況以及對(duì)業(yè)務(wù)的影響等內(nèi)容。相關(guān)部門(mén)會(huì)進(jìn)行嚴(yán)格審查，包括對(duì)資產(chǎn)的評(píng)估、人員資質(zhì)的審核等，審查通過(guò)后才允許資質(zhì)的部分或全部轉(zhuǎn)移。

五、子公司共享總公司資質(zhì)的注意事項(xiàng)

要充分認(rèn)識(shí)到法律風(fēng)險(xiǎn)。在大多數(shù)情況下，如建筑行業(yè)，子公司共享總公司資質(zhì)可能會(huì)被認(rèn)定為違法分包、出借資質(zhì)等行為。例如，母公司建設(shè)子公司的項(xiàng)目（稱(chēng)為資質(zhì)共享項(xiàng)目），營(yíng)改增后存在的法律風(fēng)險(xiǎn)，母公司中標(biāo)的所有建設(shè)項(xiàng)目均移交給子公司進(jìn)行施工建設(shè)，實(shí)質(zhì)上是母公司分包給子公司的施工建設(shè)，這是違反法律規(guī)定的行為，會(huì)面臨責(zé)令改正、沒(méi)收違法所得、罰款、停業(yè)整頓、降低資質(zhì)等級(jí)甚至吊銷(xiāo)資質(zhì)證書(shū)等處罰。

要遵循行業(yè)特殊規(guī)定。不同行業(yè)對(duì)于子公司共享總公司資質(zhì)有著不同的規(guī)定，不能一概而論。如電信行業(yè)的持股比例和業(yè)務(wù)條件要求，建筑行業(yè)在重組分立時(shí)的資質(zhì)轉(zhuǎn)移規(guī)定等。如果不遵循這些特殊規(guī)定，即使進(jìn)行了所謂的“資質(zhì)共享”，也是不合法的，會(huì)受到相應(yīng)的法律制裁。

要注重內(nèi)部管理和責(zé)任劃分。即使在合法的資質(zhì)共享情況下，總公司和子公司也要明確各自的權(quán)利和義務(wù)，在業(yè)務(wù)開(kāi)展過(guò)程中，要建立完善的內(nèi)部管理機(jī)制，防止出現(xiàn)管理混亂、責(zé)任不清的情況。例如在電信業(yè)務(wù)授權(quán)經(jīng)營(yíng)中，總公司雖然授權(quán)子公司經(jīng)營(yíng)，但仍要對(duì)整體業(yè)務(wù)的合規(guī)性進(jìn)行監(jiān)督，子公司也要按照總公司的要求和相關(guān)法規(guī)規(guī)定開(kāi)展業(yè)務(wù)，各自承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。