工程資質(zhì)掛靠接工程

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2024-11-04 09:12:42
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內(nèi)容摘要：工程資質(zhì)掛靠接工程的全面解析一、工程資質(zhì)掛靠接工程的定風(fēng)險工程資質(zhì)掛靠接工程，是指單位或個人以其他有資質(zhì)的施工單位的名義承攬工程...

各類資質(zhì)· 許可證· 備案辦理

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工程資質(zhì)掛靠接工程的全面解析

一、工程資質(zhì)掛靠接工程的定風(fēng)險

工程資質(zhì)掛靠接工程，是指單位或個人以其他有資質(zhì)的施工單位的名義承攬工程的行為。這種行為在建設(shè)工程領(lǐng)域較為常見，但存在諸多風(fēng)險。

對于被掛靠企業(yè)，面臨行政法律風(fēng)險，可能受到行政處罰，如責(zé)令改正、沒收違法所得、罰款，甚至可能被責(zé)令停業(yè)整頓、降低資質(zhì)等級或吊銷資質(zhì)證書。同時，違法掛靠行為和處罰結(jié)果可能會在政府平臺公示，甚至導(dǎo)致被限制市場準(zhǔn)入。
在民事責(zé)任方面，對掛靠人而言，掛靠合同可能無效，合同中約定的管理費、違約責(zé)任等對掛靠人失去約束力。對發(fā)包人，可能要就工程質(zhì)量和安全生產(chǎn)責(zé)任與掛靠人承擔(dān)連帶責(zé)任，若工期延誤與借用資質(zhì)有因果關(guān)系，還可能承擔(dān)其他損失的連帶責(zé)任。對分包或轉(zhuǎn)包承包人，被掛靠人可能對工程款的支付承擔(dān)連帶責(zé)任。對材料設(shè)備供應(yīng)商，掛靠人以被掛靠人的名義簽訂的合同，被掛靠人可能要承擔(dān)支付相關(guān)款項的直接責(zé)任。對農(nóng)民工工資，若存在拖欠，被掛靠企業(yè)可能需要清償。對農(nóng)民工工傷保險，被掛靠單位可能要承擔(dān)責(zé)任。

二、工程資質(zhì)掛靠接工程的法律規(guī)定

法律層面對工程資質(zhì)掛靠接工程持否定態(tài)度。根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程。

在司法實踐中，掛靠情形下的建設(shè)工程施工合同通常被認(rèn)定為無效。對于掛靠人能否依據(jù)相關(guān)司法解釋向發(fā)包人主張工程款，以及掛靠人能否以被掛靠人和發(fā)包人為共同被告主張連帶支付工程款等問題，存在不同的觀點和裁判標(biāo)準(zhǔn)。

三、如何識別工程資質(zhì)掛靠接工程行為

識別工程資質(zhì)掛靠接工程行為可以從以下幾個方面判斷：

投標(biāo)保證金的繳納主體和資金。
實際施工人是否以承包人的委托代理人身份簽訂合同。
實際施工人是否與發(fā)包人就合同事宜直接磋商。
實際施工人是否全程參與投標(biāo)、保證金的支付、合同的訂立、實際施工等。
是否以勞務(wù)分包形式來掩蓋掛靠行為等。

以下情況一般也會被認(rèn)定為掛靠：

假借內(nèi)部承包名義，但沒有人員聘用合同、沒有繳納社保、沒有工資發(fā)放記錄，辦公場所是各自獨立的。
掛靠協(xié)議簽訂后，掛靠人再以被掛靠人的名義與發(fā)包人簽訂建設(shè)工程施工合同的；在沒有掛靠協(xié)議的情況下，掛靠人以被掛靠人代理人的身份簽訂合同的。
工程款直接流向掛靠人，被掛靠人僅收取管理費，無實質(zhì)參與工程管理，各自財務(wù)獨立的。

四、工程資質(zhì)掛靠接工程的案例分析

在一些典型案例中，如張雄明與協(xié)勝公司、恒興公司的糾紛案例中，法院對掛靠人、被掛靠人及發(fā)包人之間的法律關(guān)系認(rèn)定及付款義務(wù)承擔(dān)問題進(jìn)行了明確。在掛靠施工中，涉及“施工”和“掛靠”兩個不同性質(zhì)、不同內(nèi)容的法律關(guān)系。因掛靠合同的合同目的是“借用資質(zhì)”而非“承攬工程”，被掛靠人不承擔(dān)向掛靠人支付工程折價款的義務(wù)。在發(fā)包人對掛靠行為不知情的情況下，施工合同的相對人仍然是被掛靠人，根據(jù)合同相對性原則發(fā)包人對掛靠人無約定付款義務(wù)；又因掛靠人不是相關(guān)司法解釋規(guī)定的實際施工人，故發(fā)包人對掛靠人也沒有法定的付款義務(wù)。掛靠人僅有權(quán)請求被掛靠人參照掛靠協(xié)議約定向其轉(zhuǎn)付從發(fā)包人處收取的工程款。若發(fā)包人的特定行為使得層層轉(zhuǎn)付工程款的流程受阻，在被掛靠人同意的情況下，為避免訟累，可判令發(fā)包人徑行向掛靠人支付工程款。

在建設(shè)施工活動中，掛靠人以被掛靠人“工程項目部”的名義對外購買工程材料或租賃工程器材，欠付工程材料款或工程器材租賃費，從而引發(fā)糾紛的情況較為常見。對這類糾紛，法院一般有四種處理方式：一是由被掛靠人承擔(dān)合同責(zé)任，掛靠人不承擔(dān)合同責(zé)任；二是由掛靠人承擔(dān)合同責(zé)任，被掛靠人不承擔(dān)合同責(zé)任；三是由被掛靠人直接承擔(dān)合同責(zé)任，并由掛靠人承擔(dān)連帶責(zé)任；四是由掛靠人直接承擔(dān)合同責(zé)任，并由被掛靠人承擔(dān)連帶責(zé)任。

五、防范工程資質(zhì)掛靠接工程的措施

為防范工程資質(zhì)掛靠接工程帶來的風(fēng)險，可以采取以下措施：

對掛靠人進(jìn)行事先風(fēng)險防控。被掛靠企業(yè)應(yīng)當(dāng)對掛靠人的經(jīng)營情況及資信進(jìn)行審查，選擇信譽好、實力強、有良好合作經(jīng)歷的掛靠人進(jìn)行合作。同時，加強施工合同履約中工期、質(zhì)量、付款等的監(jiān)管。
要求掛靠人提供履約擔(dān)保。要求掛靠人提供一定的保證或者繳交相應(yīng)數(shù)額的保證金，增強其履約擔(dān)保能力，避免實際施工人怠于履行合同或出現(xiàn)無力賠償?shù)那樾巍?/p>
嚴(yán)格控制合同履約過程中的風(fēng)險。加強掛靠項目的安全質(zhì)量管控，加強公章及項目印章的保管，加強檔案資料的定期清理移交，建立巡查機制。
強化財務(wù)管理。為防止發(fā)生工程款體外循環(huán)的現(xiàn)象，在與業(yè)主單位簽訂合同的過程中，可在工程合同中約定工程款的支付方式和有效性。保證工程款的?？顚Ｓ?，要求掛靠人對外簽訂的合同和勞務(wù)人員向公司備案，在掛靠人申請用款時，說明用途并列出付款計劃。
加強工程竣工后的管理。對于合作時間較長或較短的單位或個人，分別采取不同的管理措施，對于有不良記錄的掛靠人，果斷停止合作。
發(fā)生訴訟糾紛后，審慎選擇是否披露掛靠關(guān)系，權(quán)衡披露掛靠關(guān)系的利弊，以更好地解決糾紛。

補充信息

工程資質(zhì)掛靠的其他風(fēng)險：施工合同無效，掛靠人與被掛靠企業(yè)均無法行使工程價款優(yōu)先受償權(quán)，工程價款回收無保障。掛靠人因掛靠工程項目拖欠材料供應(yīng)商貨款或勞動者工資的，被掛靠企業(yè)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。政府相關(guān)部門有權(quán)沒收掛靠所得收益，并有權(quán)就掛靠行為對掛靠人、被掛靠企業(yè)進(jìn)行行政處罰，甚至被降低資質(zhì)等級或吊銷資質(zhì)證書。
更多防范措施：采用內(nèi)部承包方式，將掛靠項目實實在在地轉(zhuǎn)變?yōu)楸粧炜科髽I(yè)的自有項目。采用材料委托采購與勞務(wù)分包相結(jié)合的方式，將掛靠施工合同分為建筑材料委托采購合同和建筑勞務(wù)分包合同。加強財務(wù)管理，嚴(yán)格控制項目部印章的使用范圍。嚴(yán)格控制合同履行過程中的風(fēng)險，包括成立專門的項目管理組控制工程質(zhì)量，完善勞務(wù)管理為建筑工人購買保險。工程竣工后，要求掛靠單位將竣工相關(guān)資料報公司備案，并說明債權(quán)債務(wù)情況。