跨省掛靠建筑資質(zhì)

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2024-11-13 08:56:45
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內(nèi)容摘要：什么是跨省掛靠建筑資質(zhì)跨省掛靠建筑資質(zhì)是指沒有相應(yīng)施工資質(zhì)的單位或個人，跨越省份借用具有相應(yīng)資質(zhì)的施工企業(yè)的名義承攬工程，并向該企...

各類資質(zhì)· 許可證· 備案辦理

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什么是跨省掛靠建筑資質(zhì)

跨省掛靠建筑資質(zhì)是指沒有相應(yīng)施工資質(zhì)的單位或個人，跨越省份借用具有相應(yīng)資質(zhì)的施工企業(yè)的名義承攬工程，并向該企業(yè)交納相應(yīng)管理費、被掛靠企業(yè)對承攬的工程并不進行實際管理的行為。例如，一家在A省沒有施工資質(zhì)的企業(yè)，借用B省某有資質(zhì)企業(yè)的名義在A省承攬工程項目。

跨省掛靠建筑資質(zhì)的風(fēng)險

跨省掛靠建筑資質(zhì)存在諸多風(fēng)險：

勞動用工風(fēng)險：根據(jù)《勞動和社會保障部關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》第四條規(guī)定，建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程（業(yè)務(wù)）或經(jīng)營權(quán)發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對該組織或自然人招用的勞動者，由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔(dān)用工主體責(zé)任。一旦出現(xiàn)工傷、勞動爭議，被借用企業(yè)就要承擔(dān)用人單位應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。
稅務(wù)經(jīng)濟風(fēng)險：管理費可能被沒收，還會有因開票涉及的稅務(wù)經(jīng)濟法律風(fēng)險?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第四條規(guī)定，承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工公司名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據(jù)民法通則第一百三十四條規(guī)定，收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得。
安全事故風(fēng)險：根據(jù)《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例》第24條的規(guī)定，建設(shè)工程實行施工總承包的，由總承包單位對施工現(xiàn)場的安全生產(chǎn)負總責(zé)?？偝邪鼏挝缓头职鼏挝粚Ψ职こ痰陌踩a(chǎn)承擔(dān)連帶責(zé)任。而在掛靠項目中，由于掛靠人一般來說，沒有相關(guān)資質(zhì)或者資質(zhì)較低、施工組織弱、現(xiàn)場管理水平差、安全意識差，極大地增加了安全事故發(fā)生的概率。當(dāng)發(fā)生安全事故后，施工單位很可能不僅因掛靠被行政處罰，還需要承擔(dān)項目發(fā)生安全事故的風(fēng)險，即被處以罰款、停業(yè)整頓降低資質(zhì)等。
行政法律風(fēng)險：依據(jù)《建筑法》第66條，建筑施工企業(yè)轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的，責(zé)令改正，沒收違法所得，并處罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級；情節(jié)嚴重的，吊銷資質(zhì)證書。
民事法律風(fēng)險：
- 對掛靠人：掛靠合同無效，掛靠合同中約定的管理費、違約責(zé)任或?qū)ν庳?zé)任承擔(dān)對掛靠人沒有約束力。
- 對發(fā)包人：對于工程不符合質(zhì)量標準造成的發(fā)包人損失，掛靠人與被掛靠人承擔(dān)連帶責(zé)任。
- 對分包或轉(zhuǎn)包承包人：掛靠人以被掛靠人的名義又將工程分包或轉(zhuǎn)包的，被掛靠人對工程款承擔(dān)連帶責(zé)任。
- 對材料設(shè)備供應(yīng)商：掛靠人以被掛靠人的名義對外簽訂的材料設(shè)備采購、租賃等合同，一般因構(gòu)成表見代理，由被掛靠人承擔(dān)合同責(zé)任。如果合同相對方明知掛靠的，被掛靠人承擔(dān)補充責(zé)任。
- 對農(nóng)民工：建設(shè)單位或者施工總承包單位將建設(shè)工程發(fā)包或者分包給個人或者不具備合法經(jīng)營資格的單位，導(dǎo)致拖欠農(nóng)民工工資的，由建設(shè)單位或者施工總承包單位清償。

跨省掛靠建筑資質(zhì)的法律規(guī)定

無資質(zhì)的企業(yè)或個人掛靠有資質(zhì)的建筑企業(yè)承攬工程，一般認定為無效。依據(jù)《建筑法》第二十六條第二款規(guī)定，禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。被掛靠單位違反法律法規(guī)的強制性規(guī)定，可能會面臨一定的行政處罰或民事責(zé)任。

同時，建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)依據(jù)民法典第一百五十三條第一款的規(guī)定，認定無效：

承包人未取得建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的。
沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的。

如何查處跨省掛靠建筑資質(zhì)

查處跨省掛靠建筑資質(zhì)主要依據(jù)以下規(guī)定和措施：

住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部印發(fā)的《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認定查處管理辦法》，為規(guī)范建筑工程施工發(fā)包與承包活動，保證工程質(zhì)量和施工安全，有效遏制違法發(fā)包、轉(zhuǎn)包、違法分包及掛靠等違法行為，維護建筑市場秩序和建設(shè)工程主要參與方的合法權(quán)益，明確了相關(guān)認定和查處辦法。
住房城鄉(xiāng)建設(shè)部辦公廳、人力資源社會保障部辦公廳開展工程建設(shè)領(lǐng)域?qū)I(yè)技術(shù)人員違規(guī)“掛證”行為專項治理。嚴肅查處工程建設(shè)領(lǐng)域勘察設(shè)計注冊工程師、注冊建筑師、建造師、監(jiān)理工程師、造價工程師等專業(yè)技術(shù)人員注冊單位與實際工作單位不一致，出租出借注冊執(zhí)業(yè)資格證書等“掛證”違法違規(guī)行為。通過自查自糾、排查處理等階段，對存在“掛證”等違法違規(guī)行為的，依法依規(guī)予以處罰。
審判實踐中，可以結(jié)合下列情形綜合認定是否屬于借用資質(zhì)（掛靠）：
1. 借用資質(zhì)（掛靠）人通常以出借資質(zhì)（被掛靠）人的名義參與招投標、與發(fā)包人簽訂建筑施工合同，借用資質(zhì)（掛靠）人與出借資質(zhì)（被掛靠）人之間沒有產(chǎn)權(quán)聯(lián)系，沒有勞動關(guān)系，沒有財務(wù)管理關(guān)系。
2. 借用資質(zhì)（掛靠）人在施工現(xiàn)場派駐的項目負責(zé)人、技術(shù)負責(zé)人、質(zhì)量管理負責(zé)人、安全管理負責(zé)人中一人以上與出借資質(zhì)（被掛靠）人沒有訂立勞動合同，或沒有建立勞動工資或社會養(yǎng)老保險關(guān)系。
3. 借用資質(zhì)（掛靠）人承攬工程經(jīng)營方式表現(xiàn)為自籌資金，自行組織施工，自主經(jīng)營，自負盈虧。出借資質(zhì)（被掛靠）人只收取管理費（包括為確保管理費收取為目的的出借賬戶），不參與工程施工、管理，不承擔(dān)工程技術(shù)、質(zhì)量和經(jīng)濟責(zé)任。

跨省掛靠建筑資質(zhì)的案例分析

以下是一些關(guān)于跨省掛靠建筑資質(zhì)的案例：

在福建高院的一起案例中，掛靠施工中涉及“施工”和“掛靠”兩個不同性質(zhì)、不同內(nèi)容的法律關(guān)系。因掛靠合同的合同目的是“借用資質(zhì)”而非“承攬工程”，被掛靠人不承擔(dān)向掛靠人支付工程折價款的義務(wù)。在發(fā)包人對掛靠行為不知情的情況下，施工合同的相對人仍然是被掛靠人，因發(fā)包人與掛靠人之間無合同關(guān)系，根據(jù)合同相對性原則發(fā)包人對掛靠人無約定付款義務(wù)；又因掛靠人不是《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》第四十三條規(guī)定的實際施工人，故發(fā)包人對掛靠人也沒有法定的付款義務(wù)。掛靠人僅有權(quán)請求被掛靠人參照掛靠協(xié)議約定向其轉(zhuǎn)付從發(fā)包人處收取的工程款。若發(fā)包人的特定行為使得層層轉(zhuǎn)付工程款的流程受阻，在被掛靠人同意的情況下，為避免訟累，可判令發(fā)包人徑行向掛靠人支付工程款。
江西省住房和城鄉(xiāng)建設(shè)廳公布全省房屋市政工程領(lǐng)域5起轉(zhuǎn)包掛靠、出借資質(zhì)等違法違規(guī)行為典型案例，體現(xiàn)了對這類行為的嚴肅查處和打擊。